商評委張月梅專欄｜證據(jù)保存：即使是商標，不妨也發(fā)表一下

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作者：張月梅  商標評審委員會

來源：IPRdaily

投稿原標題：即使是商標，不妨也發(fā)表一下

今天又在《張月梅的商標文》公眾號上看到了留言：喜歡你的文章，也喜歡那些畫。在我的公眾號上留言的人自然喜歡我的文章，不喜歡的人根本就不來看。但我現(xiàn)在想說的是喜歡畫這件事。

我的公眾號關注人數(shù)才一千出頭，與我互動的消息也就幾十條，但已經有五個人表示喜歡配圖。這些配圖都是我同事孩子的習作，每張畫上都有署名。作為知識產權工作者，我是很正式地請求了授權之后，才把這些畫作為文章配圖發(fā)表出來。

其實“發(fā)表”這個詞才是我重點想說的。

拋開藝術水準問題，這些畫無疑是著作權所保護的作品。作品一經創(chuàng)作就產生了著作權，一旦發(fā)表就公之于眾，所有人都有了看到這件作品的可能性。千萬不能小看“可能”二字，這可是保護著作權的重要條件之一。

關心這個問題，是因為絕大多數(shù)圖形商標的標識本身屬于著作權法保護的作品，也屬于商標法保護的在先權利。權利保護首先要證明自己是權利人，這就需要提交證據(jù)證明這一點。從目前的商標確權案件審理實踐看，提交這個證據(jù)還是挺不容易的。

不容易的原因之一是權利人根本沒有保留創(chuàng)作過程的草圖等證據(jù)，之二是提交的草圖或者聲明，不能證明時間早于訴爭商標申請日。客觀上講，一般人并不習慣在創(chuàng)作草圖上簽上日期，就算簽上日期也不能證明是當時簽的還是事后補簽的。這給認定這些證據(jù)真實性及創(chuàng)作具體時間帶來很大困難。

我曾經審理的一件商標無效案中，雙方都聲明商標圖形是自己獨創(chuàng)的，都提交了創(chuàng)作該圖形作品的草圖。因為雙方使用的圖形作品長得一模一樣，且雙方為同行，所以如果認定是巧合的話，我的智商估計會被別人嚴重置疑，作為審理員，必須認定一方是真正權利人。

該案中，因為提起無效宣告請求的一方還提交了商標設計創(chuàng)作的合同等相關證據(jù)，最后認定其為圖形作品的權利人。被撤銷了商標的另一方也沒有去訴訟，該案算是圓滿結案。因為記不得商標號，所以也就不具體介紹案情了。

由此，我想到，如果這件商標圖形作為作品發(fā)表了，則應是另一種情形。公開發(fā)表首先會有確定的時間，可以證明其至晚在發(fā)表日已創(chuàng)作該作品。其次發(fā)表時會有權利人的聲明，可以初步確定權利歸屬。

比如我公眾號的那些畫，直接署著小作者的名字。在無相反證據(jù)的情形下，這個發(fā)表行為可以作為證據(jù)證明這些作品的創(chuàng)作時間和作者。如果有人用一樣的畫申請了商標，還可以證明其有接觸這些作品的可能性。

幸運的是，在當今信息時代，發(fā)表變成了一件極其容易的事情。任何人都可以選擇N種方式在第一時間發(fā)表自己的作品。例如，企業(yè)在自己的微信公眾號上發(fā)表，作者在自己的微信朋友圈里發(fā)表等等。

作為一個寫文章的人，我特別喜歡信息時代的重要原因之一，就是發(fā)表文章變得特別容易。而且保存和查找也十分簡單，只要不刻意刪除，總是留在某個空間的角落里。

所以，我真心建議：即使是商標，只要構成了作品，不妨也發(fā)表一下，發(fā)表時署上您的大名或聲明下權利歸屬。以后一旦發(fā)生商標權利糾紛，這份證據(jù)使用起來還是很方便的。

需要特別說明的是，這里說的發(fā)表是指把商標圖形作為獨立的作品公之于眾的行為。這與把該圖形作為商標與商品聯(lián)系在一起使用的行為不同。僅作為商標使用的圖形證據(jù)是不能單獨證明著作權歸屬的。（原標題：即使是商標，不妨也發(fā)表一下）

來源：IPRdaily

作者：張月梅

編輯：IPRdaily 彭瑩