視頻聚合平臺盜鏈行為直接侵權(quán)的認(rèn)定

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信息爆炸時代，內(nèi)容聚合類網(wǎng)絡(luò)平臺提供的“一站式”服務(wù)對用戶形成了強大的吸引力，但也因缺乏必要規(guī)范而成為侵權(quán)盜版的重災(zāi)區(qū)；其中，又尤以視頻聚合平臺為甚。最近的幾起侵權(quán)糾紛案中，法院認(rèn)定，視頻聚合平臺APP上的盜鏈行為侵犯了原告的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

這類案件的核心爭議在于，被告的聚合盜鏈行為是否構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。被告在其經(jīng)營的APP上通過定向深度鏈接向公眾提供大量影視作品在線播放，以聚合平臺的形式對作品進(jìn)行選擇、整理、編輯等工作，并去除了被鏈網(wǎng)站的標(biāo)識、廣告等。對此，法院認(rèn)為，該行為實現(xiàn)了向公眾提供涉案作品播放等服務(wù)的實質(zhì)性替代效果，對涉案作品超出授權(quán)渠道、范圍傳播具有一定控制、管理能力，不合理損害了權(quán)利人對作品的合法權(quán)益，構(gòu)成侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

在最近幾個案例中，法院在聚合盜鏈行為的定性上，并未將提供作品的行為局限于以往“上傳到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器”的單一行為模式，而是基于內(nèi)容產(chǎn)業(yè)商業(yè)邏輯以及著作權(quán)法立法本意進(jìn)行綜合論證，對新技術(shù)條件下著作權(quán)侵權(quán)行為的認(rèn)定具有積極的借鑒意義。

一、對聚合盜鏈行為的規(guī)制應(yīng)尊重作品傳播利益格局

對聚合盜鏈行為進(jìn)行法律規(guī)制，實際是要解決在確保社會公眾必要程度鏈接自由的前提下，如何使著作權(quán)人在作品的傳播中獲取相應(yīng)回報的問題。

數(shù)字技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)的普及使作品的傳播方式發(fā)生了根本改變，以數(shù)字形式存在的作品僅需極低成本即可完整復(fù)制，作品的傳播不再依賴于有形復(fù)制品，人們閱讀、欣賞作品更加注重內(nèi)容獲取，而不再像從前那樣追求對復(fù)制品的占有。因此，數(shù)字環(huán)境下，傳播行為在實現(xiàn)作品經(jīng)濟(jì)利益上發(fā)揮著更為重要的作用，控制傳播行為對于有效遏制侵權(quán)行為的重要性更加突出。

而作品傳播利益的實現(xiàn)，主要由內(nèi)容提供和渠道服務(wù)兩方面共同促成。在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展早期，實現(xiàn)作品網(wǎng)絡(luò)傳播最主要的手段，是直接將作品內(nèi)容上傳至公開的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器以供受眾獲取，此時“內(nèi)容提供”在作品傳播中的作用更為明顯。但是隨著互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容更加豐富、提供來源更加多元，用戶對作品信息定位的需求日增，“渠道服務(wù)”的作用更加突出，公眾對作品的接觸還取決于傳播平臺是否能一站式地、界面友好地、盡可能縮短廣告時間地展示作品內(nèi)容。

在現(xiàn)有互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中，聚合盜鏈的設(shè)鏈網(wǎng)站以作品信號為生產(chǎn)要素來開發(fā)并傳播的新頁面，擴(kuò)大了作品傳播范圍并劫取了原網(wǎng)頁訪問量。然而，被鏈網(wǎng)站和著作權(quán)人不僅沒有從擴(kuò)大的傳播范圍中分得經(jīng)濟(jì)利益，被劫取的流量還引發(fā)既有經(jīng)濟(jì)利益的損失。因此，隨著渠道提供在作品傳播中發(fā)揮的作用愈發(fā)突出，為使著作權(quán)人在作品傳播中獲取應(yīng)得的經(jīng)濟(jì)利益，聚合盜鏈行為應(yīng)當(dāng)納入著作權(quán)的控制范圍。同時，作為一種商業(yè)性行為，聚合盜鏈與基本的鏈接截然有別，其產(chǎn)生的大量經(jīng)濟(jì)利益已足以彌補交易成本，所以對其進(jìn)行規(guī)制不會使得社會公眾的鏈接自由受到威脅。將著作權(quán)的法律控制力擴(kuò)張至作品的“渠道服務(wù)”，對聚合盜鏈行為進(jìn)行有效規(guī)制，有利于保障作者利益，以進(jìn)一步激勵創(chuàng)作，是著作權(quán)法立法宗旨的應(yīng)有之義。

二、對信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的理解應(yīng)側(cè)重“獲得”

從法律解釋角度來看，對信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的理解應(yīng)重在“獲得”而非“提供”。根據(jù)著作權(quán)法第十條的規(guī)定，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，是指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。在條文表述中，“使公眾可以獲得作品”是“向公眾提供（作品）”的表現(xiàn)形式，而且“提供”作品的最終目的也是為了“使公眾可以獲得作品”。

聚合盜鏈行為不僅實際上使得公眾獲得了作品，而且也實質(zhì)性地提高了公眾獲得作品的可能性。那么，能否把“實質(zhì)性地提高公眾獲得作品的可能性”解釋為“使公眾獲得作品”？

這涉及到如何適用“擴(kuò)大解釋”的問題。按照學(xué)界通說，當(dāng)對文義的擴(kuò)張同時滿足立法者可推知的意思和文本的語義射程時，此擴(kuò)大解釋方有效。如前段所述，從利益平衡的角度而言，對聚合盜鏈進(jìn)行私法規(guī)制是合理的，而且上述解釋并未超出“使公眾獲得作品”的語義范圍。因此，聚合盜鏈行為足以“使公眾獲得作品”，進(jìn)而構(gòu)成“提供作品”的行為。

在實踐中，存在困難的并非是判斷“某行為是否構(gòu)成聚合盜鏈”，而是如何對聚合盜鏈進(jìn)行概念化描述，因此聚合盜鏈削弱著作權(quán)確定性的風(fēng)險是較為有限的。從法理學(xué)的角度而言，法的確定性這種“形式正義”，本身就是以“實質(zhì)正義”作為代價，所以不應(yīng)片面強調(diào)財產(chǎn)權(quán)邊界的清晰性，應(yīng)兼顧實質(zhì)正義。另外，法經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析也表明，財產(chǎn)權(quán)的邊界就是隨著交易成本的浮動而變化的，因此不可能強求一項權(quán)利的界限絕對明晰。因此，將聚合盜鏈納入信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的控制范圍，實際上無損著作權(quán)邊界的穩(wěn)定性。此外，聚合盜鏈畢竟是以“作品傳播利益”為中心的，所以為了避免著作權(quán)法的碎片化，應(yīng)盡量減少反不正當(dāng)競爭法的介入。

三、對著作權(quán)侵權(quán)行為的認(rèn)定應(yīng)引入因果關(guān)系概念

1.在著作權(quán)直接侵權(quán)的認(rèn)定中，應(yīng)當(dāng)明確引入因果關(guān)系這一概念以澄清著作權(quán)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。

在直接侵權(quán)中，著作權(quán)法規(guī)定“專有權(quán)利”控制特定行為，即某種特定行為落入某種“專有權(quán)利”控制的范圍；這意味著，他人在沒有法律特殊規(guī)定的情況下，擅自實施該特定行為就會構(gòu)成對此種“專有權(quán)利”的直接侵權(quán)。直接侵權(quán)行為與行為效果之間的因果關(guān)系，在現(xiàn)行法律框架下對著作權(quán)權(quán)項的既有定義中已有體現(xiàn)；但或許是這種聯(lián)系過于明顯，反倒在實踐中未被充分用于分析侵權(quán)行為構(gòu)成要件。例如，復(fù)制權(quán)所控制的復(fù)制行為是導(dǎo)致復(fù)制件產(chǎn)生的行為；其中，復(fù)制是行為，復(fù)制件是行為效果，“導(dǎo)致復(fù)制件產(chǎn)生”描述的則是行為與行為效果之間的因果關(guān)系。同理，“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”控制是使公眾獲得作品的交互式網(wǎng)絡(luò)傳播行為；其中，“交互式網(wǎng)絡(luò)傳播”是行為，“公眾獲得作品”是行為效果，“使公眾獲得作品”描述了行為與行為效果之間的因果關(guān)系。從作品利益實現(xiàn)的角度來看，行為本身無經(jīng)濟(jì)價值，作品信號及作品的復(fù)制件才是交易的真正標(biāo)的。所以，只有從“效果”要件（即作品信號及作品復(fù)制件）開始，經(jīng)由因果關(guān)系這一構(gòu)成要件，才能夠?qū)δ承袨槭欠駥儆趯Ｓ袡?quán)控制范圍進(jìn)行認(rèn)定。

2.在侵權(quán)行為認(rèn)定中引入因果關(guān)系這一概念，可以軟化形式邏輯的僵硬性。

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，一方面需要保持傳播權(quán)內(nèi)涵的穩(wěn)定性，另一方面又必須呼應(yīng)涌現(xiàn)出的新型傳播模式。此時，通過具體的價值判斷來軟化因果關(guān)系的事實性，并適度限制行為人的責(zé)任，進(jìn)而構(gòu)建彈性的價值評價體系，最終可形成落實國家產(chǎn)業(yè)政策的法律裝置。因此，作為利益平衡的重要工具，因果關(guān)系在一定程度上化解了知識產(chǎn)權(quán)法定的制度僵化困境。

已有產(chǎn)業(yè)界人士意識到，將技術(shù)行為與法律行為對應(yīng)起來的服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)是有問題的。但是此前的觀點僅單純強調(diào)了“法律必須回應(yīng)產(chǎn)業(yè)和技術(shù)發(fā)展所帶來的版權(quán)新問題”，其實最有效的方式并非直接回應(yīng)技術(shù)發(fā)展，而是采用與技術(shù)話語相獨立的法學(xué)概念，更能突破一時一地的技術(shù)局限。在侵權(quán)責(zé)任法中，“因果關(guān)系”這一概念就能夠承載此重任。

3.因果關(guān)系能同時包容各種關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的觀點，進(jìn)而提供相互對話、理解和改進(jìn)的平臺。

現(xiàn)行的理論和司法界，存在“服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)”“實質(zhì)替代標(biāo)準(zhǔn)”“實質(zhì)呈現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)”“域名、流量控制標(biāo)準(zhǔn)”等多種標(biāo)準(zhǔn)。例如，“服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)”乃“事實因果關(guān)系”或“因果關(guān)系的條件說”；“實質(zhì)性呈現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)”乃處理多因一果的“實質(zhì)性侵害說”?？傮w而言，“實質(zhì)呈現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)”是目前最為合理的認(rèn)定信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的標(biāo)準(zhǔn)，但是仍未臻完善。

對于“某某標(biāo)準(zhǔn)”的爭論，其實是對于不同因果關(guān)系理論的選擇，即幫助裁判者從復(fù)雜的技術(shù)表相中認(rèn)清行為與傳播效果之間的因果關(guān)系及背后的利益格局。由于因果關(guān)系是民法學(xué)界已研究多年的概念，故其可以整合許多法教義學(xué)和社科法學(xué)的真知灼見，快速吸收其他學(xué)科的成果。如果運用交易成本、財產(chǎn)規(guī)則、責(zé)任規(guī)則等法經(jīng)濟(jì)學(xué)上的既有成果，對因果關(guān)系依個案進(jìn)行一定程度的限縮或擴(kuò)張，則一些傳統(tǒng)學(xué)說所無法答復(fù)的問題或許可以迎刃而解。

來源：人民法院報

作者：馮曉青中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)法研究所所長

編輯：IPRdaily王夢婷