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如何善用專利“臨時保護(hù)”?

專利
小知2017-02-28
如何善用專利“臨時保護(hù)”?

如何善用專利“臨時保護(hù)”?


根據(jù)我國《專利法》(39條)規(guī)定,發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。也就是說,在授權(quán)以前,即使他人實施了同樣的發(fā)明(無論是自己開發(fā)的還是通過發(fā)明專利公布而獲得的),專利申請人也無權(quán)以侵犯專利權(quán)為理由起訴他人。


但根據(jù)我國《專利法》(34條)規(guī)定,發(fā)明專利申請后,經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本法要求的,自申請日起滿十八個月,即行公布。發(fā)明專利申請在尚未授權(quán)時就予以公布,他人可以通過公布的發(fā)明專利申請說明書掌握該發(fā)明的內(nèi)容并進(jìn)行實施。由于尚未授權(quán),申請人無法行使專利權(quán),這對申請人會很不公平。因此我國《專利法》(13條)規(guī)定:“發(fā)明專利申請公布后,申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當(dāng)?shù)馁M用”。這就是對發(fā)明專利申請的臨時保護(hù)。


根據(jù)我國《專利法》(42條)規(guī)定,發(fā)明專利權(quán)的有效期是二十年,而這二十年的起算日為申請日。因此常常有人援引此條款,認(rèn)為專利權(quán)的保護(hù)也是從申請日開始計算,混淆了專利的“臨時保護(hù)”制度和“專利保護(hù)”制度。


一、“臨時保護(hù)”制度和“專利保護(hù)”制度的時間起算點


在申請公布日以前,該發(fā)明技術(shù)處于不為公眾所知曉的狀態(tài),在此期間他人若實施該技術(shù),權(quán)利人不能依《專利法》來尋求救濟。


在專利授權(quán)公告日以后,《專利法》規(guī)定了“專利保護(hù)”,發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后,除本法另有規(guī)定的以外,任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可,都不得實施其專利,即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后,任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可,都不得實施其專利,即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。


《專利法》第13條規(guī)定的要求臨時保護(hù)的權(quán)利是在完成國家公布之后產(chǎn)生,即“發(fā)明專利申請公布后,申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當(dāng)?shù)馁M用”。

根據(jù)我國《專利法》(42條)規(guī)定,發(fā)明專利權(quán)的有效期是二十年,而這二十年的起算日為申請日。因此常常有人援引此條款,認(rèn)為專利權(quán)的保護(hù)也是從申請日開始計算,混淆了專利的“臨時保護(hù)”制度和“專利保護(hù)”制度。


二、“臨時保護(hù)”與“專利保護(hù)”大不同


保護(hù)的對象不同


“臨時保護(hù)”克服的是發(fā)明專利申請公布后至授權(quán)公告日之間法律保護(hù)上的一段保護(hù)空白期,此時專利權(quán)還沒有獲得,那么這項制度保護(hù)的對象是專利申請人的權(quán)利。


授權(quán)公告之后的“專利保護(hù)”,這時發(fā)明專利申請人因為獲得專利授權(quán)已經(jīng)變?yōu)閷@麢?quán)人,此時保護(hù)的對象是發(fā)明專利權(quán)人的獨占權(quán)。


訴訟的案由不同


臨時保護(hù)期間,發(fā)明專利申請人與非法實施人之間產(chǎn)生的糾紛屬于費用糾紛。


專利權(quán)被授予后專利權(quán)人和非法實施人之間產(chǎn)生的是侵權(quán)糾紛。


因“臨時保護(hù)”而引起的費用糾紛和專利侵權(quán)糾紛案由不同,不能作為一個案件進(jìn)行起訴,但是實踐中法院根據(jù)當(dāng)事人的要求和專利訴訟的特點常將這兩案合并審理。


三、臨時保護(hù)階段如發(fā)生侵權(quán)應(yīng)如何處理?


費用和侵權(quán)損害賠償?shù)挠嬎?/strong>


《專利法》規(guī)定,“發(fā)明專利申請公布后,申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當(dāng)?shù)馁M用”。與“專利保護(hù)”不同的是,此處稱為“適當(dāng)?shù)氖褂觅M”而非賠償,也不適用停止侵權(quán)的方式,那么這個“適當(dāng)?shù)氖褂觅M”是多少呢?


根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》(2016)第18條規(guī)定,權(quán)利人依據(jù)《專利法》第13條訴請在發(fā)明專利申請公布日至授權(quán)公告日期間實施該發(fā)明的單位或者個人支付適當(dāng)費用的,人民法院可以參照有關(guān)專利許可使用費合理確定。


根據(jù)法律和司法解釋,專利侵權(quán)的損害賠償共有五種計算方法:


(1)以專利權(quán)人因侵權(quán)行為受到的實際損失作為損失賠償額:《專利法》第65條:侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定。


(2)以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的利潤作為損失賠償額:《專利法》第65條:實際損失難以確定的,可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。


(3)以不低于專利許可費的合理數(shù)額作為損失賠償額:《專利法》第65條:權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的,參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。


(4)法定賠償:《專利法》第65條:權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的,人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素,確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。


(5)約定賠償:《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》(2016)第28條規(guī)定 權(quán)利人、侵權(quán)人依法約定專利侵權(quán)的賠償數(shù)額或者賠償計算方法,并在專利侵權(quán)訴訟中主張依據(jù)該約定確定賠償數(shù)額的,人民法院應(yīng)予支持。


保護(hù)的范圍


已授權(quán)的發(fā)明專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)。而發(fā)明專利公布的權(quán)利要求與授權(quán)后的權(quán)利要求的范圍往往不同,應(yīng)當(dāng)如何確定發(fā)明專利權(quán)臨時保護(hù)的范圍呢?


從申請到授權(quán),發(fā)明專利經(jīng)歷漫長的審查過程,在實質(zhì)審查階段為了滿足授權(quán)要求難免做一些修改,這樣一來公告授權(quán)時的專利權(quán)保護(hù)范圍很可能與公布時不一致,可能更寬泛,也可能收窄。如果權(quán)利人依據(jù)《專利法》第13條訴請在發(fā)明專利申請公布日至授權(quán)公告日期間實施該發(fā)明的單位或者個人支付適當(dāng)費用,人民法院將判斷:如果被訴技術(shù)方案均落入上述兩種范圍的,則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告在前款所稱期間內(nèi)實施了該發(fā)明;反之如果被訴技術(shù)方案僅落入其中一種范圍的,則人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告在前款所稱期間內(nèi)未實施該發(fā)明。


臨時保護(hù)期間已經(jīng)產(chǎn)生的產(chǎn)品如何處理?

如果實施人已針對在臨時保護(hù)期限內(nèi)制造、銷售、進(jìn)口的產(chǎn)品,支付或者書面承諾支付專利法第13條規(guī)定的適當(dāng)費用的,在發(fā)明專利公告授權(quán)后,未經(jīng)專利權(quán)人許可,為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售、銷售這些產(chǎn)品并不算侵犯專利權(quán)。


現(xiàn)實很骨感


我國《專利法》第13條規(guī)定了發(fā)明專利的臨時保護(hù),但對發(fā)明專利的臨時保護(hù)僅僅是“可以要求”而不是“有權(quán)要求”實施者“支付適當(dāng)?shù)馁M用”,更不是完全的補償或賠償。當(dāng)然,臨時保護(hù)制度的應(yīng)用也需要平衡公眾利益,但是對于目前抄襲仿冒情況相對頻繁的市場環(huán)境,亂世用重典,是否應(yīng)該加強臨時保護(hù)的程度就有待學(xué)者們進(jìn)一步探討和考證了。


來源:三友知識產(chǎn)權(quán)

編輯:IPRdaily.cn LoCo

校對:IPRdaily.cn 縱橫君

如何善用專利“臨時保護(hù)”?

本文來自三友知識產(chǎn)權(quán)并經(jīng)IPRdaily.cn中文網(wǎng)編輯。轉(zhuǎn)載此文章須經(jīng)權(quán)利人同意,并附上出處與作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立場,如若轉(zhuǎn)載,請注明出處:“http://www.islanderfriend.com/”

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