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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）
作者：房平木 專利律師
原標(biāo)題：知識產(chǎn)權(quán)身體已然殘缺，切勿再從思想上閹割！--兼評“知識產(chǎn)權(quán)不應(yīng)成為妄訴的“遮羞布”
近日，筆者在朋友圈看到了一篇文章，題目叫做“知識產(chǎn)權(quán)不應(yīng)成為妄訴的遮羞布”，作者是Global君。我作為IP圈的一名老憤青，雖然已經(jīng)偃旗息鼓了好幾年了，但是看到這種文章，聽到這種論調(diào)，我這名老憤青忍不住要敲開棺材板，從墳?zāi)估锱莱鰜?，垂死掙扎搖旗吶喊兩句。不然。我真的不安心這么安靜的睡去，這種思想或論調(diào)真的是一種混賬邏輯，對于創(chuàng)新保護和知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展是一種思想上的毒害。
在這篇文章中，作者歷數(shù)了近來發(fā)生在共享單車上的專利侵權(quán)訴訟案件，其中包含胡濤訴摩拜共享單車專利侵權(quán)案，顧泰來訴永安行共享單車侵權(quán)案，凌云科技訴摩拜共享單車的專利侵權(quán)案，以資深知識產(chǎn)權(quán)人士的角度，對這些案件中涉訴專利進(jìn)行剖析，指出涉案專利本身中存在這樣那樣的問題，不堪一擊，不會勝訴，并認(rèn)為專利權(quán)人趁目標(biāo)公司IPO過會前后發(fā)起專利侵權(quán)訴訟，利益驅(qū)動，動機不純，存在濫用知識產(chǎn)權(quán)的嫌疑。并進(jìn)而發(fā)出評論：“當(dāng)其他人都打雞血般的討論知識產(chǎn)權(quán)保護的時候，我們作為圈內(nèi)人，應(yīng)該警惕知識產(chǎn)權(quán)是否已經(jīng)成為妄訴的“遮羞布”？所謂的妄訴，就是沒有經(jīng)過基本的事實調(diào)查，沒有經(jīng)過基本的法律專業(yè)咨詢就盲目提起的訴訟。當(dāng)然，也算不得盲目，這種訴訟行為是有背后動機的，可惜這個動機并不是知識產(chǎn)權(quán)和保護創(chuàng)新，而是利益和不勞而獲的誘惑。”
作者還祭出了殺手锏，建議從法院層面，可以借鑒美國的司法實踐，對于專利流氓的濫訴和妄訴行為，在專利維權(quán)案中由原告承擔(dān)被告方的律師費。
看到這種論調(diào)我真的出離憤怒了！ 我們說，這種邏輯完全是一種混賬邏輯。為什么呢？因為，國家既然授予了專利權(quán)，那么專利權(quán)人受利益驅(qū)動，拿著專利去維權(quán)，怎么就是濫訴和妄訴了呢？怎么就是動機不純了？
作為圈內(nèi)人，應(yīng)該深知，專利權(quán)人發(fā)起專利維權(quán)訴訟本身就是一種高投入、高風(fēng)險的行為。首先要技術(shù)創(chuàng)新（公認(rèn)的燒錢的高風(fēng)險投資行為），要請專利代理人撰寫并申請專利，通過專利審查獲得專利權(quán)；請專利律師維權(quán)。哪一步不需要資金投入？專利權(quán)人受利益驅(qū)動實時發(fā)起專利侵權(quán)訴訟，怎么就是“這個動機并不是知識產(chǎn)權(quán)和保護創(chuàng)新，而是利益和不勞而獲的誘惑”。虧得還是一名自詡資深的IP圈內(nèi)人，連“不勞而獲”都用上了！不知道那些整天為了提高專利侵權(quán)懲罰力度，提高專利侵權(quán)賠償額的人士聽到這樣的論調(diào)當(dāng)作何感想？
作為“資深圈內(nèi)人”看到涉訴專利中存在這樣那樣的問題，對于專利侵權(quán)訴訟的可能的結(jié)果發(fā)出預(yù)測和預(yù)警，這本身是令人嘉許的專業(yè)行為。當(dāng)我們發(fā)現(xiàn)，這些專利因為存在著種種缺陷而可能導(dǎo)致功敗垂成時，當(dāng)我們發(fā)現(xiàn)，那些具有前瞻性的技術(shù)眼光，如同先知一樣提前做出技術(shù)構(gòu)想的創(chuàng)新業(yè)者因為專利的處理不善而導(dǎo)致功虧一簣時，我們不是應(yīng)該扼腕嘆息嗎？我們不應(yīng)該是反思是因為什么問題而導(dǎo)致創(chuàng)新得不到保護的原因所在嗎？這是反思和改善的良機！而不應(yīng)該是對專利權(quán)人進(jìn)行道德批判并橫加道德閹割！
是的，涉案專利因為存在這樣那樣的問題而顯得肢體殘缺，似乎已經(jīng)喪失了爪牙之利，徒有其名而不能傷人。對專利權(quán)人而言，此乃肌膚之痛也！說他不能傷人，其實就是自傷。因為他拿到的那份專利權(quán)不能保護到他的創(chuàng)新。他或許有技術(shù)先知的目光，也進(jìn)行過金錢和人力上的投入，也付出過不菲的專利代理費，繳納專利申請費，他可能花費研發(fā)成本搞出來100件專利，可是只有一件專利符合未來的市場價值和選擇。然而，這件專利也可能因為專業(yè)處理不當(dāng)而沒有了尖牙利齒，成了無用的廢物，他的所有投入都付之流水。此時，作為IP人士，不是應(yīng)當(dāng)和企業(yè)家一道來反思，其原因何在？怎樣改善嗎？我真的搞不明白，專利權(quán)人竟然會因為官司可能失利而蒙上道德的污點？
試想一下，當(dāng)共享單車成立各方磨刀霍霍的狩獵場，沒有基礎(chǔ)專利的保護，只要有錢的都可以玩一把。頂多只不過多了幾家山寨公司的低劣競爭而已！ 能有什么出息呢？弱化了的知識產(chǎn)權(quán)保護，共享單車?yán)铮袔准铱駳g，就會有幾家隱憂！這對于任何一方，都不見得是好事。反過來看顧泰來的專利，這個專利是2010年提出來的，如果這篇專利處理得當(dāng)，未嘗不會成為共享單車領(lǐng)域?qū)＠Ｗo的殺手锏。 專利權(quán)人待價而沽，趁著有關(guān)業(yè)者IPO過會的關(guān)鍵時刻出手狙擊，追求利益的最大化，在商業(yè)道德上不但無可厚非，在我看來完全是符合商業(yè)道德的行為！如果他的專利的強度不夠、穩(wěn)定性不夠、權(quán)利要求的范圍設(shè)定的不恰當(dāng)?shù)仍?，其在專利侵?quán)訴訟中可能會失敗。但是，這種失敗不應(yīng)當(dāng)看作是雖敗猶榮嗎？豈能把可能的失敗的結(jié)局當(dāng)作對其進(jìn)行道德批判的由頭？甚至我還想說，我們IP圈內(nèi)人，對于這種失敗，從行業(yè)整體上來說難道沒有責(zé)任嗎？這種失敗，難道不是對科技創(chuàng)新的一種傷害嗎？
中國自古以來無論是官方還是民間就不提倡打官司。 “屈死不告狀，餓死不做賊”的說法深入人心。這種說法在傳統(tǒng)民商事領(lǐng)域很有道理的。以和為貴。和則兩利，斗則兩傷。兩方起了利益紛爭，純粹歸咎于一方的情形非常罕見，所謂一個巴掌拍不響。退一步海闊天空，讓三分心平氣和。干嘛非要鬧得對簿公堂呢？
但是我們要反思，這種傳統(tǒng)可以應(yīng)用在專利權(quán)領(lǐng)域嗎？我們應(yīng)該深刻的認(rèn)識到，這種傳統(tǒng)和價值取向不應(yīng)當(dāng)應(yīng)用在專利權(quán)領(lǐng)域。因為，這不符合21世紀(jì)的商業(yè)文明。
專利權(quán)是一種排他權(quán)，依賴司法定價。如果專利權(quán)不能在專利侵權(quán)訴訟中獲得勝訴或者不具有勝訴的可能性，那么這份專利權(quán)的價值就等于零。它所能獲得的價值或談判的籌碼，都是以能在專利侵權(quán)訴訟中能夠獲得勝訴或者具有勝訴的可能性為前提。從這個角度來說，一切不以打打官司為目標(biāo)的專利行為都是耍流氓。
我們有太多流氓的行為（專利的政府資助、專利與政府項目的捆綁、專利與高企資格的捆綁、專利金獎、專利銀獎、專利與職稱的捆綁、專利與政府部門政績的捆綁，無底線的壓低專利代理費行為、無底線的壓低專利代理人撰寫費提成的行為），這些行為從根本上腐蝕了創(chuàng)新保護機制，有太多很有價值的創(chuàng)新被專利代理機構(gòu)寫爛了而得不到有效的保護。這些流氓的行為，反過來詆毀維權(quán)的行為！是可忍，孰不可忍？！我們不是應(yīng)該深刻的反思嗎？一切不以打官司為目標(biāo)的專利行為才是真的耍流氓?。?！
當(dāng)然，你可以說，這份專利的發(fā)明人對于科技創(chuàng)新作出了自己的貢獻(xiàn)，應(yīng)當(dāng)嘉許。但是，這仍然無法從機制上促進(jìn)大家投入科技創(chuàng)新，并獲得法律提倡的利益回報。大力提倡專利維權(quán)行動，以司法為后盾，認(rèn)可創(chuàng)新的價值，并給予應(yīng)得的商業(yè)利益回報，才是促進(jìn)科技創(chuàng)新的正途，才不會讓所有人蒙羞。
（本文由作者授權(quán)發(fā)布，未經(jīng)許可禁止轉(zhuǎn)載）
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn） / 作者：房平木 專利律師
編輯：IPRdaily 趙珍 / 校對：IPRdaily縱橫君
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