淺談初創(chuàng)型公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

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作者：范溯  納恩博（北京）科技有限公司

供稿：中國企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究院

原標(biāo)題：原創(chuàng)：淺談初創(chuàng)型公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

面對(duì)蓬勃洶涌的創(chuàng)業(yè)大潮，對(duì)于大眾創(chuàng)業(yè)來說，不論是自主創(chuàng)業(yè)，還是加入創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)，如何做好包括商標(biāo)在內(nèi)的各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)品牌建設(shè)和創(chuàng)意保護(hù)，合理使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)競(jìng)爭(zhēng)壁壘，避免侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)，在日常經(jīng)營活動(dòng)中尤為重要。

隨著國家經(jīng)濟(jì)體制改革的日益完善，以及“雙創(chuàng)”環(huán)境的迅猛發(fā)展，更多的技術(shù)人員或公司骨干走上自主創(chuàng)業(yè)的道路。而隨著公眾對(duì)于新產(chǎn)品的認(rèn)知，商業(yè)模式的接納，初創(chuàng)型公司往往可以在短時(shí)間內(nèi)獲得資本市場(chǎng)的青睞。沒有了資金的壓力，初創(chuàng)型公司可以更好研發(fā)自己的產(chǎn)品，推廣自己的品牌，占領(lǐng)巨大的藍(lán)海市場(chǎng)，但問題也隨之而來，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)薄弱成為普遍現(xiàn)象。

商標(biāo)與品牌保護(hù)： “物”以“類”聚，“志”同“道”合

構(gòu)成商標(biāo)的要素在于：“物”—商標(biāo)使用的對(duì)象，“人”—商標(biāo)使用的主體 ，“志”—組成商標(biāo)的標(biāo)識(shí)。[1]  

對(duì)于一家公司而言，隨著公司的發(fā)展，品牌成為自己的溢價(jià)招牌，更是今后公司發(fā)展必不可少的信用代名詞。而初創(chuàng)公司，在成立初期，品牌的溢價(jià)能力稍顯薄弱。因此，市場(chǎng)及公關(guān)人員在向客戶或消費(fèi)者推銷自己品牌的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意在各個(gè)類別進(jìn)行商標(biāo)及設(shè)計(jì)的著作權(quán)登記。這樣的提前布局，可以防止在后續(xù)公司發(fā)展壯大的情況下，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的而已搶注，以及公司新產(chǎn)品的通用化。

進(jìn)一步來說，對(duì)于類似商標(biāo)及相關(guān)聯(lián)的類別需要格外注意，一旦發(fā)現(xiàn)有潛在危機(jī)情況發(fā)生，要提早布局。對(duì)于自己的“物”要進(jìn)行詳細(xì)的分析后在不同的類別中進(jìn)行充分保護(hù)。雖然在前期投入的精力較多，資金較大，但是相對(duì)后續(xù)的成本來說，可以說是物有所值的。

案例：在北京的陌陌科技赴美IPO之際，接到了法院的傳票，法院受理了一起普通的注冊(cè)商標(biāo)侵權(quán)案件，被告方為北京陌陌科技有限公司，據(jù)稱，被告理由是由于其侵犯了原告注冊(cè)的45類第“11312563”號(hào)陌陌商標(biāo)。該商標(biāo)由杭州尖銳軟件有限公司申請(qǐng)，申請(qǐng)日期為2012年8月6日，專用權(quán)期限為2014年1月7日至2024年1月6日，其適用的商品/服務(wù)列表包括4502社交陪伴、4505交友服務(wù)/婚姻介紹/計(jì)劃和安排婚禮服務(wù)，4503服裝出租等。而根據(jù)當(dāng)時(shí)的商標(biāo)局網(wǎng)站的資料顯示，北京陌陌科技有限公司已經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)超過60個(gè)，涵蓋科技應(yīng)用、地理等多個(gè)范圍，涉及第9類可下載軟件、第35類廣告、第38類信息傳送等，但并沒有涉及45類的商標(biāo)。而這家來自杭州的公司于2012年在第45類涉及婚介、交友的列別注冊(cè)了“陌陌”商標(biāo)。顯然是陌陌科技的當(dāng)時(shí)的疏忽造成了這次失誤。

另外，在初創(chuàng)企業(yè)初期，尤其涉及到實(shí)體行業(yè)的情況下，對(duì)于代理商的控制也要嚴(yán)格，不能因?yàn)榇砩痰某鲐浟慷D(zhuǎn)讓商標(biāo)權(quán)，更要小心部分代理商在其區(qū)域內(nèi)搶注權(quán)利人的商標(biāo)，一旦發(fā)生這種情況，要提早進(jìn)行異議或者無效該商標(biāo)，否則后續(xù)隨著公司的發(fā)展會(huì)更大的造成麻煩。

商業(yè)秘密：“密”而不言，珍藏“密”斂

由于初創(chuàng)公司對(duì)于員工的要求較為寬松，且工作壓力較大，風(fēng)險(xiǎn)較高。難免會(huì)有骨干離職或者出賣自己公司商業(yè)秘密的。尤其是通過出賣公司的敏感信息，例如研發(fā)材料、產(chǎn)品參數(shù)、供應(yīng)商價(jià)格、銷售渠道等可產(chǎn)生商業(yè)利益的秘密，可獲得相對(duì)經(jīng)濟(jì)報(bào)酬，這樣會(huì)對(duì)公司造成較大的商業(yè)損害。

因此，在初創(chuàng)型公司的開始階段，就應(yīng)該制定明確的商業(yè)秘密管理辦法。另外，對(duì)于公司的高度機(jī)密信息，避免使用一般的傳輸工具進(jìn)行傳輸，另外傳輸過程中也應(yīng)該加密使用。

依照該辦法對(duì)公司敏感信息進(jìn)行定密以及必要的保密措施，包括每個(gè)文件的傳輸路徑，郵件的范圍，每次會(huì)議紀(jì)要的保存等。另外，在組織架構(gòu)上，還要有專門的秘密專員，通?？稍O(shè)在法務(wù)或人力部內(nèi)，職責(zé)對(duì)秘密文檔進(jìn)行維護(hù)，并對(duì)公司的敏感文件的查閱做統(tǒng)一記錄。

目前，商業(yè)秘密訴訟在我國還比較混亂。原因在于商業(yè)秘密認(rèn)定的司法實(shí)踐中往往會(huì)涉及復(fù)雜的專業(yè)問題，而常用的方法都是采用委托鑒定機(jī)構(gòu)的方式，但是筆者認(rèn)為，在企業(yè)委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行商業(yè)秘密鑒定時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意只要求鑒定事實(shí)問題，而避免法律問題。也就是說在進(jìn)行司法鑒定的時(shí)候，將法律和事實(shí)問題剝離開[2]。反過頭來看，對(duì)于上述的秘密管理辦法，應(yīng)當(dāng)在定密和保密的同時(shí)，分好需要保密的以及具有秘密屬性的文件，以便在日后的維權(quán)工作中，更好的認(rèn)定事實(shí)問題。

專利保護(hù)：學(xué)有“?！遍L，“訴”戰(zhàn)速?zèng)Q

專利對(duì)于科技型公司而言是必修課，但是對(duì)于創(chuàng)業(yè)型企業(yè)而言，申請(qǐng)專利的策略需要盡早制定。尤其對(duì)于拳頭產(chǎn)品的專利布局，要在產(chǎn)品上市前完成。筆者認(rèn)為，對(duì)于科技型的初創(chuàng)企業(yè)，在前期的布局不應(yīng)該效仿大公司的布局策略，以量取勝。反而，合理的專利申請(qǐng)量以及高質(zhì)量的單件專利應(yīng)是初創(chuàng)企業(yè)的首要任務(wù)。另外，對(duì)于專利的分布來講，應(yīng)注意細(xì)節(jié)的描述以及合理的布局。例如，是否可以使用合案申請(qǐng)的方式先獲得有利的優(yōu)先權(quán)日，在通過后續(xù)分案的方式進(jìn)行分案撰寫。而對(duì)于高昂的海外申請(qǐng)，可以定期進(jìn)行一部分篩查和遴選，挑選與產(chǎn)品契合度高，或者單件價(jià)值較高的專利進(jìn)行海外布局。

優(yōu)選的，從布局的角度出發(fā)，由于初創(chuàng)型公司的專利數(shù)量開始階段較少，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手很可能會(huì)通過檢索來洞察到公司的研發(fā)動(dòng)態(tài)或者其他敏感信息，較為聰明的做法在于控制好公開日期，并及時(shí)的匹配研發(fā)進(jìn)度。

通常來講，鑒于筆者的經(jīng)驗(yàn)，一款科技型消費(fèi)產(chǎn)品的銷售周期一般會(huì)在1到3年左右。也就是說，推出一款產(chǎn)品，一些競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手或山寨企業(yè)會(huì)在半年到1年就完成反向工程進(jìn)行研制。由此可見，對(duì)于消費(fèi)產(chǎn)品來說，市場(chǎng)最佳的占有時(shí)間僅有1年時(shí)間，而在后續(xù)的時(shí)間內(nèi)，就必須使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)武器進(jìn)行打擊。而對(duì)于有品牌或者在外觀上做了較大變動(dòng)的產(chǎn)品，發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠淖饔镁蜁?huì)凸顯出來。      

另外，從維權(quán)的角度來說，專利的司法保護(hù)和行政保護(hù)應(yīng)該并行處理。地方的行政執(zhí)法可以快速的制止侵權(quán)行為的發(fā)生，然后再通過司法途徑進(jìn)行賠償金額的確定，這樣可以第一時(shí)間占領(lǐng)市場(chǎng)，又不會(huì)因立案程序拖得時(shí)間太長。

需要指出的是，有了專利資產(chǎn)便是增加了與其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的談判砝碼。對(duì)于強(qiáng)大的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，可以使用交叉許可的方式降低市場(chǎng)的響應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)，另外，在企業(yè)產(chǎn)品還未上市之前，提前做好行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的分析工作也是創(chuàng)業(yè)企業(yè)需要做的。因?yàn)榇蠖嗑揞^企業(yè)已經(jīng)有了相對(duì)較強(qiáng)的專利資產(chǎn)，而初創(chuàng)企業(yè)可利用交叉許可的方式尋求商業(yè)上的合作，從而進(jìn)一步化解較為復(fù)雜的商業(yè)糾紛可以說是雙方都有了“雙贏”的局面。

政府政策導(dǎo)向： 協(xié)同政府資源，把握政策脈搏

習(xí)近平總書記在中央財(cái)經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)小組第十六次會(huì)議指出：“產(chǎn)權(quán)保護(hù)，特別是知識(shí)產(chǎn)權(quán)是塑造良好營商環(huán)境的重要方面。要加快新型領(lǐng)域和業(yè)態(tài)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度建設(shè)。要加大知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)違法行為懲治力度。讓侵權(quán)者付出沉重代價(jià)，要調(diào)動(dòng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的自然人和法人的積極性和主動(dòng)性，提升產(chǎn)權(quán)意識(shí)，自覺運(yùn)用法律武器維權(quán)?！庇纱丝梢姡袊姆ㄖ紊鐣?huì)正在走向新的臺(tái)階，而對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)維權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的申請(qǐng)等方面，知識(shí)產(chǎn)權(quán)也將迎來自己的春天。

因此，無論是初創(chuàng)型企業(yè)還是成熟企業(yè)，在中國，都應(yīng)該充分結(jié)合政府資源，順勢(shì)而為地抓住每一個(gè)時(shí)機(jī)。并使用行政及司法手段維護(hù)自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，從而合理的贏得商業(yè)利益。例如，行政執(zhí)法及海關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)是快速維權(quán)的重要途徑，而司法救濟(jì)是權(quán)利人在得到禁令后可以得到賠償?shù)闹匾罁?jù)。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)春天來臨之際，如何使“創(chuàng)新”的萌芽開花結(jié)果，筆者認(rèn)為，一定離不開政策所帶來的優(yōu)沃土壤的滋養(yǎng)。因此，熟悉國家法律的同時(shí)，熟知政策導(dǎo)向，是企業(yè)成長的必要因素。

最后，不同企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理工作涉及的法律范疇豐富、龐雜，不限于上述的商標(biāo)，商業(yè)秘密，專利等問題，還需要考慮著作權(quán)，域名，開源軟件等多方面的問題。由于筆者能力和時(shí)間的局限，可能在某些方面介紹不夠深入，或有錯(cuò)誤和疏漏之處，希望各位讀者能夠諒解和指正，筆者真誠希望本文能夠?yàn)檫@個(gè)領(lǐng)域工作和學(xué)習(xí)的讀者帶來幫助，能為中國初創(chuàng)企業(yè)成功進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)有所助益。

注釋：

[1] 黃暉- 《商標(biāo)法》2015年11月出版第21頁

[2] 石必勝-《數(shù)字網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)》-2016年11月出版第338頁

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作者：范溯  納恩博（北京）科技有限公司

供稿：中國企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究院

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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