制作他人軟件的使用教程視頻用于付費(fèi)經(jīng)營(yíng)，是否構(gòu)成侵權(quán)？

#本文由作者授權(quán)發(fā)布，未經(jīng)作者許可，禁止轉(zhuǎn)載，文章不代表IPRdaily立場(chǎng)#

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：趙紅上海錦天城（合肥）律師事務(wù)所律師專(zhuān)利代理人

原標(biāo)題：制作他人軟件的使用教程視頻用于付費(fèi)經(jīng)營(yíng)是否構(gòu)成侵權(quán)？

計(jì)算機(jī)軟件是IT行業(yè)的核心產(chǎn)品，凝結(jié)著計(jì)算機(jī)開(kāi)發(fā)企業(yè)的智力結(jié)晶和研發(fā)人員的汗水，代表著計(jì)算機(jī)企業(yè)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，辛苦研發(fā)的軟件被不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)者侵權(quán)，破壞了社會(huì)主義正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)秩序，我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)在立法上嚴(yán)厲打擊計(jì)算機(jī)軟件的盜版、抄襲，維護(hù)公平、誠(chéng)信的的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。那么，制作他人計(jì)算機(jī)軟件的使用教程的視頻用于付費(fèi)經(jīng)營(yíng)是否構(gòu)成侵權(quán)？

筆者觀點(diǎn)：制作他人計(jì)算機(jī)軟件的使用教程的視頻有利于技術(shù)傳播，但是無(wú)論是否用于付費(fèi)經(jīng)營(yíng)需要有以下幾點(diǎn)需要明確，否則很容易陷入侵權(quán)糾紛：

第一、制作他人軟件的使用教程的視頻用于付費(fèi)經(jīng)營(yíng)不屬于《著作權(quán)法》第二十二條規(guī)定的合理使用他人作品的范圍。

我國(guó)《著作權(quán)法》第二十二條規(guī)定了十二種情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱(chēng)，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利，軟件使用教程視頻錄制者用于付費(fèi)經(jīng)營(yíng)不屬于這十二中情況的任一種，應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定合理使用他人計(jì)算機(jī)軟件，必要時(shí)需取得著作權(quán)人授權(quán)許可，防止陷入侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

如果該視頻錄制者不是為了付費(fèi)經(jīng)營(yíng)，而是為了“個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”，也應(yīng)該有使用的合理范圍，應(yīng)當(dāng)是在私下學(xué)習(xí)、研究和欣賞，在一個(gè)封閉范圍內(nèi)，而不能通過(guò)公開(kāi)渠道發(fā)表該作品，否則屬于《著作權(quán)法》第四十七條中“.未經(jīng)著作權(quán)人許可，以展覽、攝制電影和以類(lèi)似攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；”的侵權(quán)方式。

第二、不能原文抄襲、復(fù)制、完整展現(xiàn)原計(jì)算機(jī)軟件的文字部分。

一般計(jì)算機(jī)軟件會(huì)自帶操作手冊(cè)、用戶說(shuō)明、等使用性的文檔，制作軟件使用教程不能一成不變的原文抄襲、復(fù)制軟件自帶的文字部分，即使使用、引用其中一部分也要說(shuō)明出處和原著作權(quán)人，否則構(gòu)成對(duì)計(jì)算機(jī)軟件說(shuō)明書(shū)的文字侵權(quán)。計(jì)算機(jī)軟件說(shuō)明書(shū)是源程序的外部表現(xiàn)形式，也是計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)不可分割的一部分，軟件說(shuō)明書(shū)如果是軟件著作權(quán)人組織創(chuàng)作，形成了對(duì)其計(jì)算機(jī)軟件產(chǎn)品使用以及性能的獨(dú)有的文字、照片、示意圖的組合，以此表達(dá)產(chǎn)品特定的內(nèi)容，因此，該說(shuō)明書(shū)體現(xiàn)了作品的獨(dú)創(chuàng)性，符合《著作權(quán)法》作品的基本屬性，屬于應(yīng)受保護(hù)的“作品”的范疇。軟件教程視頻錄制者屬于以攝制電影和以類(lèi)似攝制電影的方法使用他人計(jì)算機(jī)軟件，應(yīng)當(dāng)合理使用他人計(jì)算機(jī)軟件文字部分。

第三、在付費(fèi)使用教程中再現(xiàn)原軟件的圖片需謹(jǐn)慎，一不小心可能侵犯軟件開(kāi)發(fā)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，這里的知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、外觀專(zhuān)利權(quán)。

示例一：存在著作權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。某視頻網(wǎng)站制作某軟件的使用教程時(shí)使用了該著名軟件的代表性的多幅圖片，同時(shí)制作者沒(méi)有區(qū)分其和該軟件著作權(quán)人沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)關(guān)系，被認(rèn)為混淆了其產(chǎn)品來(lái)源，被他人誤認(rèn)為視頻制作者與軟件著作權(quán)人有關(guān)系，屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，也侵犯了著作權(quán)人的圖片版權(quán)。

示例二：視頻制作者制作、發(fā)布使用教程時(shí)容易侵害他人商標(biāo)權(quán)。在美國(guó)教育考試服務(wù)中心（ETS）與北京市海淀區(qū)私立新東方學(xué)校侵犯著作權(quán)和商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)糾紛一案中（案號(hào)（2001）一中知初字第34號(hào)），法院認(rèn)定新東方學(xué)校在自己的教輔材料和網(wǎng)絡(luò)教程中基于商業(yè)目的使用了“GRE”商標(biāo)，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，判決其停止侵權(quán)并賠償損失，與此案相似的是，付費(fèi)軟件使用教程的發(fā)布是基于別人已經(jīng)發(fā)布的計(jì)算機(jī)軟件制作的，一旦作為基礎(chǔ)的計(jì)算機(jī)軟件上有商標(biāo)權(quán)利，教程發(fā)布者為了讓觀眾識(shí)別其教程，往往使用了他人軟件上的商標(biāo)權(quán)，比如“微軟”商標(biāo)，這種行為構(gòu)成侵權(quán)。

示例三：存在GUI外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)風(fēng)險(xiǎn)。計(jì)算機(jī)軟件圖形界面已經(jīng)進(jìn)行了專(zhuān)利性和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)保護(hù)。2014年3月12日，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局發(fā)布第68號(hào)令，對(duì)部門(mén)規(guī)章《專(zhuān)利審查指南》進(jìn)行了修改，將包括圖形用戶界面的產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)納入外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利保護(hù)的客體，該修改于2014年5月1日起施行，這被視為我國(guó)在GUI外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利保護(hù)領(lǐng)域的里程碑。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條第三款“擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網(wǎng)站名稱(chēng)、網(wǎng)頁(yè)等”。以上兩個(gè)規(guī)定表明付費(fèi)使用教程發(fā)布者非經(jīng)權(quán)利人許可，要避開(kāi)使用讓人計(jì)算機(jī)軟件里包含的圖形界面、具有一定知名度的域名主體部分、網(wǎng)站名稱(chēng)、網(wǎng)頁(yè)等，一旦越界，很容易陷入侵權(quán)漩渦。

第四，注意清楚表明軟件使用教程視頻發(fā)布者自己的身份，區(qū)分自己并非計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)人，讓一般消費(fèi)者誤認(rèn)視頻是軟件著作權(quán)權(quán)人發(fā)布的，即達(dá)到讓一般消費(fèi)者混淆、誤認(rèn)產(chǎn)品來(lái)源，屬于我國(guó)《《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條禁止的“搭便車(chē)”不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

第五，破解他人軟件的加密技術(shù)措施應(yīng)用于軟件使用教程構(gòu)成侵害計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)行為。

有些軟件使用教程發(fā)布者在視頻教程中發(fā)布一些破解他人計(jì)算機(jī)軟件的技術(shù)訣竅、手段，無(wú)論該視頻是否用于營(yíng)利，均構(gòu)成侵權(quán)行為，屬于《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第二十四條第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定的“故意避開(kāi)或者破壞著作權(quán)人為保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施”的行為。根據(jù)最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)案例《北京精雕科技有限公司訴上海奈凱電子科技有限公司侵害計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案（最高人民法院指導(dǎo)案例48號(hào)）》的認(rèn)定，著作權(quán)法意義上的技術(shù)保護(hù)措施，應(yīng)當(dāng)滿足兩個(gè)條件：第一，為保護(hù)著作權(quán)目的而設(shè)計(jì)；第二，能夠有效阻止侵犯著作權(quán)行為的實(shí)施。

最后，視頻制作者制作、發(fā)布使用外國(guó)權(quán)利人的計(jì)算機(jī)軟件也要遵守法律規(guī)定，外國(guó)軟件同樣受法律保護(hù)。

我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人的作品根據(jù)其作者所屬?lài)?guó)或者經(jīng)常居住地國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約享有的著作權(quán)，受本法保護(hù)。只要外國(guó)權(quán)利人所屬的國(guó)家與中國(guó)同為《伯爾尼保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品公約》成員國(guó)，其著作權(quán)同樣受中國(guó)著作權(quán)法保護(hù)。

綜上，筆者建議制作教程前盡量溝通原權(quán)利人，取得原計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)人許可，才是保證自己不侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的前提。

來(lái)源： IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：趙紅上海錦天城（合肥）律師事務(wù)所律師專(zhuān)利代理人

編輯：IPRdaily趙珍校對(duì)：IPRdaily縱橫君