黑洞圖片不應(yīng)構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品（二）

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作者：Hexly   

原標(biāo)題：黑洞圖片不應(yīng)構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品（二）

昨日，IPRdaily發(fā)布了“黑洞圖片不應(yīng)構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品（點(diǎn)擊標(biāo)題，查看全文）”文章，引起熱議和關(guān)注。今日，發(fā)布“黑洞圖片不應(yīng)構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品（二）”，以供參考交流。

大英博物館里面有一位名字叫邱錦仙的前輩，其工作是修復(fù)古畫，要根據(jù)作品的年代、材質(zhì)和破損程度來決定修復(fù)方法，要盡量用相同年代、相同材質(zhì)來修補(bǔ)，并且要按照畫卷原本的經(jīng)緯來填補(bǔ)和補(bǔ)色，同時(shí)也要對(duì)中國畫不同朝代的技法風(fēng)格有深入了解，這可不是朝夕之功、急功近利所能獲取的，需要多年的功夫和浸染才能得心應(yīng)手【1】。古畫即使有殘缺，甚至開水燙過，這名前輩都能施展鬼斧神工將畫復(fù)原。

黑洞圖片制作過程中，事件視界望遠(yuǎn)鏡項(xiàng)目組的工作就類似于邱錦仙前輩的古畫修復(fù)工作。編輯在前文【2】中插入了事件視界望遠(yuǎn)鏡項(xiàng)目組關(guān)于如何拍攝黑洞照片的說明，這個(gè)視頻提到由于無法制造一只地球大小的望遠(yuǎn)鏡，事件視界望遠(yuǎn)鏡項(xiàng)目組只能使用分布于世界各地的望遠(yuǎn)鏡，分別拍攝黑洞的冰山一角，再基于這些碎片，通過算法合成完整的黑洞圖片。這些黑洞冰山一角的碎片，不就等于古畫碎片嗎？事件視界望遠(yuǎn)鏡項(xiàng)目組的工作，不就等于古畫修復(fù)大師們的工作了嗎？而古畫修復(fù)工作，本身不能為古畫修復(fù)者帶來著作權(quán)【3】。

黑洞圖片發(fā)布之后，有同行就跟筆者一樣，琢磨黑洞圖片是否構(gòu)成作品、構(gòu)成何種作品的事，并撰文發(fā)布，認(rèn)為構(gòu)成圖形作品【4】。著作權(quán)法實(shí)施條例第四條第（十二）項(xiàng)規(guī)定：“圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖，以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等作品”

以講述黑洞的著名科普讀物《時(shí)間簡史》【5】為例，下列插畫應(yīng)為典型圖形作品：

圖1【6】

上圖典型為說明光經(jīng)過大質(zhì)量物體產(chǎn)生偏折的問題，而繪畫的圖，與著作權(quán)法實(shí)施條例定義的圖形作品完全吻合。

回到黑洞圖片的情況，該圖片看上去，似乎也是為了說明黑洞本身的天文現(xiàn)象而制作，符合圖形作品的定義。但主要的問題在于，制作過程是否有選擇的可能，這一點(diǎn)筆者在前文（參見注釋2）引述了最高人民法院的判詞，任何作品，都要有獨(dú)創(chuàng)性。而筆者認(rèn)為，根據(jù)最高人民法院關(guān)于獨(dú)創(chuàng)性的說理分析，獨(dú)創(chuàng)性首先要體現(xiàn)作者某一方面的選擇，那么，具有選擇可能性，才有構(gòu)成作品的可能性，無論是圖形作品、攝影作品，還是模型作品。創(chuàng)作出來的作品具有最低限度的創(chuàng)造性，且作品是由作者獨(dú)立思考并獨(dú)立完成的，體現(xiàn)了作者的精神勞動(dòng)和智力判斷【7】。

古畫修復(fù)大師，由于缺少選擇的余地，雖然付出了無算的精氣神，還是不能取得著作權(quán)，同理，我們雖然感謝事件視界望遠(yuǎn)鏡項(xiàng)目組的智慧和付出，但，由于過程中缺少選擇的余地，不能取得著作權(quán)。他們?yōu)榱肆D真實(shí)，筆者認(rèn)為，也不希望有選擇的余地，能不選擇，就最精確地反映出黑洞本身。

也許還有同行會(huì)主張，圖片制作過程，需要上色，紅色代表較低的頻率，綠色代表中等頻率，藍(lán)色則代表最高頻率【8】。但這個(gè)過程，還是缺乏選擇性，紅色代表較低的頻率，藍(lán)色代表較高頻率，這是根據(jù)可見光，紅色頻率較低，藍(lán)色頻率較高而成為通行做法。能夠選擇只有最亮的地方，有多亮，最暗的地方，有多暗而已，其他一切經(jīng)過算法，轉(zhuǎn)換成可見光以供人們閱讀和參考。因此，制作過程沒有一絲人為選擇在里面。

從視頻中看，事件視界望遠(yuǎn)鏡項(xiàng)目組不希望有選擇，以免我們看到了銀行中心的大象。而著作權(quán)法所保護(hù)的作品，無一例外地，因?yàn)橛羞x擇，成為作品。像圖1那樣，示意圖制作者明顯可以作出不同的繪制方式，制作示意圖，來說明示意圖所希望表達(dá)的思想。

選擇可能性應(yīng)為構(gòu)成作品的必要條件。

注：

【1】：《中國古畫修復(fù)大師是怎樣煉成的》，搜狐網(wǎng)，http://www.sohu.com/a/233866117_488370，2019年4月12日最后訪問

【2】： https://mp.weixin.qq.com/s/M1GknOFTMlX6qKjd95onPQ

【3】《從千里江山圖談館藏文物的版權(quán)歸屬》，作者王琛，騰訊網(wǎng)，https://new.qq.com/omn/20180201/20180201B1HNQ4.html，2019年4月12日最后訪問

【4】：《黑洞照片可以作為“照片”受著作權(quán)法保護(hù)嗎？》 ，作者游云庭，新浪博客，http://blog.sina.cn/dpool/blog/s/blog_49e5b1240102ym1p.html，2019年4月12日最后訪問

【5】：作者：斯蒂芬·霍金

【6】：《時(shí)間簡史》第二章空間與時(shí)間，圖2.9

【7】：（2017）最高法民再353號(hào) 深圳市飛鵬達(dá)精品制造有限公司、北京中航智成科技有限公司著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛再審民事判決書，即著名的“殲十”案

【8】： 《如果能看見無線電波，太空會(huì)是什么樣呢？》，搜狐網(wǎng)，http://www.sohu.com/a/167469847_550879，2019年4月12日最后訪問

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作者：Hexly  

編輯：IPRdaily王穎          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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