那些年，我關注過的“專利權出資”

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原標題：【華源原創(chuàng)】那些年，我關注過的“專利權出資”

作為知識產(chǎn)權資本化的主要方式之一，專利權出資是指專利權所有人以能夠依法轉讓的專利所有權作價，投入新成立的標的公司以獲得股東資格或者在標的公司增發(fā)新股時獲得股份的出資方式。在現(xiàn)行《公司法》的相關規(guī)定（股東可以用知識產(chǎn)權作價出資）和2015年國務院發(fā)布的《國務院關于新形勢下加快知識產(chǎn)權強國建設的若干意見》的相關指導意見（加強知識產(chǎn)權轉化運用）等法律法規(guī)、政策推動下，以專利技術作價入股在商業(yè)中出現(xiàn)的越來越多。然而在近年的實踐中，專利權出資帶來較大利益前景的同時，也伴隨著層出不窮的專利技術入股相關糾紛。因此，在專利出資前期，為了提高成功率，識別風險、制定防范策略顯得尤為重要。

本文將從主要的專利權效力風險、專利價值評估和專利出資比例三方面，對相關風險和防范措施進行梳理和分析。

一、對目標專利進行盡職調查，規(guī)避專利權的效力風險

鑒于專利權是一種有期限的權利，并且也是一種可撤銷的權利，目標專利的權利穩(wěn)定性會直接影響專利權出資的成功率，因此，對目標專利進行盡職調查后再進入出資實質性階段，有利于維護相關各方的利益。其中主要風險點和應對策略如下表。

二、合理評估專利技術價值，避免高估或低估給企業(yè)或其他股東帶來的損失

為了保證專利權出資價值的客觀真實、防止出資人通過虛抬價格使專利權出資“摻水”、實現(xiàn)公司資本的充實與真實、保障公司債權人的利益，合理的評估專利技術價值是十分必要的。

從中國專利價值評估的實踐來看，評估專利價值，應主要考慮以下因素：①專利技術本身的因素，包括專利技術的創(chuàng)新程度和成熟程度、專利技術的先進水平和發(fā)展前景、技術被替代的可能性等。②市場和產(chǎn)業(yè)因素，包括市場競爭程度、市場擴張和增長能力、市場規(guī)模以及專利技術的產(chǎn)業(yè)化程度、對國家產(chǎn)業(yè)政策的適應性、產(chǎn)業(yè)應用范圍等。③法律因素，包括專利權的類型（考慮到發(fā)明、實用新型、外觀設計三種類型的審批條件和程序、保護范圍、保護期、可靠性等不同）、專利出資的標的物（專利權、專利申請權還是專利使用權）、專利權的時間性和地域性（法定保護時間還有多長、在哪些國家受保護等）、用于出資的專利技術的年費繳納情況、用于出資的專利的許可使用狀態(tài)以及是否涉及侵權或無效宣告程序等。

專利的評估作價是一個能起到風險控制的環(huán)節(jié)，因此在專利權出資的過程中必不可少。

三、考慮公司運營發(fā)展需要，控制專利權出資比例

《公司法》關于非貨幣出資比例的修訂經(jīng)歷了從“工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出不得超過注冊資本的百分之二十”到“貨幣出資不得低于注冊資本的百分之三十”到最新《公司法》不再對包括技術出資在內的非貨幣出資的比例做任何限制的變化，這充分說明法律認識到專利權資本對一些高新技術企業(yè)設立的重要性。

但是，一個企業(yè)的運營發(fā)展，單單依靠作為技術支撐的專利權資本是不夠的，還需要資金設備員工等一系列生產(chǎn)要素來保證專利權技術的實施，因此專利權資本在公司資本整體結構中所占的比例越大，公司將面臨的風險也越大。因此，對專利權出資比例的考量是公司出資人對專利權資本能夠為公司帶來的預計利益與風險之間的權衡考量。控制專利權出資比例，避免專利權出資人的盲目出資給公司帶來的風險，十分必要。

四、小結

除了以上風險點，在專利出資的實踐中，還有一些需要注意的問題，比如出資過程中的稅負問題、登記手續(xù)流程、專利技術的減值風險（技術變革給出資專利造成的影響）等。因此，專利技術出資看似美好，其實存在著許多復雜的問題和風險。

綜上，在專利出資的實操中，應對重大風險點進行防范，并盡量在合同中約定好相對合理的條款，以避免合同履行過程中的諸多糾紛，提高專利出資的成功率。

來源：康信知識產(chǎn)權微信平臺

作者：柯婷婷

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

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