影視作品授權(quán)和維權(quán)律師實(shí)務(wù)大全

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注：“知識產(chǎn)權(quán)生態(tài)圈“微信群系列講座的第三講

主持人：張楚教授（中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)中心主任） 主講人：孫茂成（高文律師事務(wù)所版權(quán)部主管律師） 參與者：【共建知識產(chǎn)權(quán)生態(tài)圈(3)】350人微信群 時(shí) ?間：2015年4月11日（星期六）20—21時(shí)

非常高興、非常感謝張老師提供這樣一個平臺給大家來交流，也感謝大家在晚上進(jìn)行收聽。我是北京高文律師事務(wù)所的孫茂成律師，目前擔(dān)任事務(wù)所版權(quán)部的主管律師。我是05年到08年在臺灣的滾石音樂做法務(wù)，同時(shí)也進(jìn)行一些維權(quán)的案件，音樂和音樂周邊案件包括授權(quán)和維權(quán)；08年到12年主要從事影視作品的授權(quán)和維權(quán)，還有網(wǎng)絡(luò)，電視臺，12年到目前影視、音樂、圖書還有明星的事情都有在做，這么多年下來，前后我直接承辦的案件大概有幾百個，有一些經(jīng)驗(yàn)，也有教訓(xùn)，今天拋磚引玉，將我的一些經(jīng)驗(yàn)、感觸和經(jīng)歷的一些教訓(xùn)提出來大家來分享。

我今天的講座內(nèi)容主要分為七大部分：第一是影視作品的概念的演變，第二是電影作品的集體管理組織，第三是影視作品攝制的時(shí)候需要注意哪些事項(xiàng)，第四是影視作品的著作權(quán)由誰享有，作者享有哪些權(quán)利，第五是影視作品的制片人享有的著作權(quán)的具體的權(quán)利類型，第六是影視作品授權(quán)的時(shí)候應(yīng)該注意哪些問題，第七是影視作品維權(quán)涉及到的法律問題。

接下來從我剛才所說的七個內(nèi)容當(dāng)中逐一來講述，因?yàn)闀r(shí)間關(guān)系有一些問題只能點(diǎn)到為止，不能展開講，這個講座大概有一個小時(shí)左右的時(shí)間，微信可能有60條左右，講完了之后會有提問和交流的時(shí)間。第一部分是影視作品概念的演變，在90年的《著作權(quán)法》第3條第5款有規(guī)定，電影、電視還有錄像作品是有區(qū)分開的，在01年《著作權(quán)法》的時(shí)候，當(dāng)然現(xiàn)在最新的是2010年修改的，2010年修改的時(shí)候也沒有增加太多內(nèi)容，2010年修改的時(shí)候主要調(diào)整了兩條，修改了一條增加了一條，修改的就是大家知道的第4條關(guān)于禁止傳播的作品不受保護(hù)的問題，進(jìn)行了修改，增加的一條就是關(guān)于著作權(quán)質(zhì)押的問題。

我們就說最新的著作權(quán)法，其第3條第6款規(guī)定的是電影作品和類電影作品，具體的來說就是類似電影攝制的方法創(chuàng)作的作品，以下我所有的關(guān)于電影作品和類電影作品都這樣簡稱，在《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》當(dāng)中有提到是電影作品或以電影攝影術(shù)類似方法創(chuàng)作的作品，這些都是我國的著作權(quán)法以及國際條約當(dāng)中規(guī)定的用詞，其實(shí)大家知道著作權(quán)法在進(jìn)行修改，現(xiàn)在第二第三稿都改為了“視聽作品”，但是我注意到第二稿和第三稿還是有一定的區(qū)別，第二稿關(guān)于視聽作品的規(guī)定是固定在一定的介質(zhì)上，由一系列有伴音或無伴音的畫面組成，并且借助技術(shù)設(shè)備放映或以其他方式傳播的作品，主要強(qiáng)調(diào)其是有伴音和無伴音帶有畫面的，另外是有技術(shù)方式可以傳播的。

這個規(guī)定我認(rèn)為第二稿的規(guī)定是比較好的，第三稿的規(guī)定我認(rèn)為有一些糟糕，又改變了一下，有伴音和無伴音連續(xù)畫面沒有改變，借助技術(shù)設(shè)備被感知也沒有改變，但是后面用了列舉的方式，包括電影、電視劇以及類似制作電影的方法創(chuàng)作的作品，又回來了，就是電影、電視劇和類電影作品，我認(rèn)為這樣的寫法是不好的，這樣又回到了創(chuàng)作性的角度，這樣的規(guī)定會有一些錯覺，錄像制品怎么辦？在著作權(quán)法修改草案第二稿的時(shí)候我們大家都希望電影作品、類電影作品、還有錄像制品全部作為視聽作品規(guī)定就可以了，第三稿剛才講了后面又使用列舉的方式說明是電影或類電影作品，這樣的話給人的感覺是不好的，解讀起來也是有一些困難，我認(rèn)為還是第二稿的寫法比較科學(xué)一些，也能更大程度的解決了錄像制品權(quán)能不足和保護(hù)難度較大的問題。這個是影視作品概念的演變，并不是特別的復(fù)雜，簡單介紹一下。

第二大點(diǎn)是關(guān)于電影作品的集體管理組織，我國有五個著作權(quán)的集體管理組織，最早的是音著協(xié)，還有文著協(xié)、音集協(xié)、攝影著作權(quán)協(xié)會，還有就是中國電影著作權(quán)協(xié)會，電影著作權(quán)協(xié)會是一個比較冷門的協(xié)會，這個之前我都沒有特別的關(guān)注太多，最近有接觸一些，我也上了中國電影著作權(quán)協(xié)會的網(wǎng)站上看了一下，發(fā)現(xiàn)了一個有趣的現(xiàn)象，你會發(fā)現(xiàn)幾乎所有的一流電影公司，包括中影、華誼都在電影著作權(quán)協(xié)會里面，但是你看他協(xié)會的集體管理作品就會很吃驚，包括還有1923年、1924年、40年代、50年代的作品，都是一些老片子，這些片子實(shí)際上早已經(jīng)過了著作權(quán)的保護(hù)期限，沒有任何保護(hù)的必要，所以我的感覺是電影著作權(quán)協(xié)會的牌子比較大，里面的會員也比較多，但是實(shí)際上是一個比較清冷的組織，遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有音著協(xié)和文著協(xié)的管理那么多那么有效，基本上是無效的管理，這個與電影作品的特殊性質(zhì)還是有關(guān)，電影作品的著作權(quán)人還是比較容易自我經(jīng)紀(jì)管理電影作品的，以網(wǎng)絡(luò)使用或電視臺使用一般不敢輕易使用，如果有使用一般來講維權(quán)也比音樂和文字容易一些，片方不愿意將自己的好的電影作品放在集體組織里面，這個也是電影作品的特質(zhì)決定的，是可以理解的。

第三大部分我想講攝制影視作品的時(shí)候應(yīng)該注意的事項(xiàng)，影視作品最主要的一開始還是劇本，劇本是創(chuàng)作影視作品的基礎(chǔ)，沒有劇本后面的事情都沒有辦法開展，劇本的問題又很復(fù)雜，我們手上剛剛結(jié)案的一個案件，涉及高滿堂老師的一個劇本，這個劇本很多年以前就已經(jīng)撰寫出來了，之后轉(zhuǎn)讓給了我們的一個客戶，我們的客戶又授權(quán)給了另外一家公司，我們這個客戶在從高滿堂老師那里取得授權(quán)的時(shí)候，在對外轉(zhuǎn)授的時(shí)候，因?yàn)槭跈?quán)的合同不是我們律師把關(guān)的，所以簽署的時(shí)候不是很認(rèn)真。

劇本的授權(quán)合同將合同命名為“某某文學(xué)劇本的轉(zhuǎn)讓合同”，抬頭就是轉(zhuǎn)讓合同，合同的內(nèi)容也不是很多，但是有很多地方提到了是轉(zhuǎn)讓，但是又有更多的地方提到了是授權(quán)，里面有特別規(guī)定的兩條就是我們的客戶授權(quán)下一手使用的時(shí)候其使用的權(quán)限是兩年，兩年以內(nèi)要完成電視劇的拍攝以及衍生品的發(fā)行，兩年以內(nèi)我們的客戶不能從事劇本的拍攝和衍生品的發(fā)行行為等等，合同簽署兩年之后我們的客戶發(fā)現(xiàn)下一手沒有拍攝電視劇，沒有拍攝完畢，我們的客戶給對方發(fā)出了一個通知，說按照合同的約定兩年的行使權(quán)利的期限到期了，要收回劇本的著作權(quán)，對方就不干了，就將我們的公司以及高滿堂老師都起訴了。

這個案件在二中院一審，北京高院終審，兩審都判決對方敗訴，支持了我們的收回版權(quán)要求，最后還是按照合同法的規(guī)定：各方對合同條款理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定的使用的詞句、條款、合同目的、交易習(xí)慣這些條件來綜合的判斷決定條款的真實(shí)意思表示，雖然合同當(dāng)中多次提到了轉(zhuǎn)讓的用語，實(shí)際上其還是一個授權(quán)的合同，因?yàn)樯婕坝蛲馑瓦_(dá)的問題，這個案件經(jīng)過了很多年的訴訟才結(jié)案，給各方帶來了很多的訴累和經(jīng)濟(jì)損失，我想如果當(dāng)時(shí)各方在簽署這個劇本的授權(quán)合同時(shí)，約定得更加清楚一些就不會有這樣的問題，這個是我們手中操辦的一個案件。

另外大家都知道最近比較熱的一個案件就是瓊瑤訴于正的案件，這個案件詳情就不多說了，其中心思想還是沒有變，就是前后劇本的比對、思想以及表達(dá)的邊界，這樣一些基本的判斷，這個案件也是海淀法院之前的副院長，判案時(shí)是三中院的副院長，現(xiàn)在是知識產(chǎn)權(quán)法院的副院長宋魚水法官作為審判長，馮剛老師作為審判員判決的一個案件，這個案件我認(rèn)為是這幾年非常經(jīng)典的一個案件，說理非常透，對類似案件和行為規(guī)范起到了很好的指引作用，這也是劇本方面的一個爭議的案件，還有想說關(guān)于劇本的問題，就是請大家注意一下《著作權(quán)法實(shí)施條例》第10條，該規(guī)定主要是說修改權(quán)，即攝制影視劇的時(shí)候，例如采購劇本要攝制電影或類電影作品、電視，劇本的著作權(quán)人是自動授權(quán)片方修改的，保護(hù)作品完整權(quán)劇本的著作權(quán)人有保留，購買了劇本之后可以對劇本進(jìn)行必要的改動，但是改動不能篡改原作品，即原劇本可能是一個喜劇，采購過來拍攝影視劇的時(shí)候可以進(jìn)行適當(dāng)?shù)男薷模沁m當(dāng)?shù)男薷膬H限于修改不能篡改原來的作品，不能將喜劇改變?yōu)楸瘎?，將動蕩年代之后大團(tuán)圓的結(jié)局改成妻離子散的結(jié)局，因?yàn)槊袷滦袨樽鹬匾馑甲灾危绻麆”镜闹鳈?quán)人對修改行為的自動行使也有明確保留，那么影視劇的制片方還是要尊重劇本著作權(quán)人的。

關(guān)于采購劇本的時(shí)候還有一點(diǎn)要特別注意，不管從制片方也好還是編劇也好，都要特別注意一個問題，就是電視劇的集數(shù)，電影另當(dāng)別論，一般編劇可能劇本有20集或30集，但是實(shí)際上拍攝出來的電視劇可能變?yōu)榱?0、50集，片方要和編劇約定好報(bào)酬是按照劇本的集數(shù)計(jì)算還是按照實(shí)際播出的集數(shù)計(jì)算，這個一定要約定好，避免因?yàn)榧瘮?shù)差異引起版稅報(bào)酬糾紛，另外做影視劇的時(shí)候，除了編劇后面還有導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲，影視劇當(dāng)中的背景音樂、燈光師、道具師、煙火師等等作者或說參與影視劇拍攝的人員，我們的合同都要簽訂得非常認(rèn)真仔細(xì)，權(quán)利邊界要搞清楚。

一個非常有名的案件，有一位孟先生在1996年的時(shí)候擔(dān)任“截拳宗師”燈光組長，后來因?yàn)橘Y金問題停拍了，后來又進(jìn)來了另外一家投資方，又繼續(xù)進(jìn)行了拍攝，改名為“龍闖中原”，但是沒有給燈光師署名，后來改了名字進(jìn)行播出沒有進(jìn)行燈光師的署名，所以就起訴要求署名權(quán)，一審判決燈光師享有署名權(quán)，這個是有一些問題的，因?yàn)闊艄鈳煵⒉皇侵鳈?quán)法意義上的作者，也就沒有著名權(quán)，所以一審法院判決燈光師享有署名權(quán)的法律后果是好的，但是判決的是不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)模弻⑵涓呐辛?，改判的說法是表明其為燈光師身份的權(quán)利，這就改判對了。所以這個案件也提醒了業(yè)界，燈光師、道具師、煙火師都要表明身份，因?yàn)槠湟矃⑴c勞動了，有付出，要對他們有尊重，所以現(xiàn)在我們看到一些影片的署名相比多年前有了很大的改善，所以我認(rèn)為這個是一個好的現(xiàn)象，通過一些案例引導(dǎo)這個社會對影視劇的參與各方都有一個基本的尊重。

接下來的一個問題是影視劇在采購音樂作品的時(shí)候要特別注意，不要簡單的以為作詞作曲需要采購，如果使用原版音樂那么其錄音制作者權(quán)、表演者權(quán)也是需要采購的，當(dāng)然現(xiàn)在有很多表演者權(quán)淹沒于錄音制作者權(quán)當(dāng)中，很多的歌手表演者權(quán)是唱片公司在授權(quán)錄音制作者權(quán)的時(shí)候代為授權(quán)的，通常向唱片公司采購就可以解決錄音制作者權(quán)和表演者權(quán)。我手上也承辦過很多這樣的案件，比如鄧麗君的歌曲，現(xiàn)在很多影視劇的背景是70、80年代，甚至90年代初，這些年代的影視劇很多都會使用到鄧麗君的歌曲，我代理鄧麗君歌曲的錄音制作者權(quán)方，也就是環(huán)球音樂進(jìn)行過一些訴訟案件，比較知名的就是導(dǎo)演安戰(zhàn)軍導(dǎo)演的《成家立業(yè)》，導(dǎo)演劉江導(dǎo)演的《誓言今生》，這兩個片子都使用了鄧麗君歌曲“甜蜜蜜”，兩個案子最后都判了片方賠償。其中有一個案件比較有意義，雖然我只主張了錄音制作者權(quán)這樣一個財(cái)產(chǎn)權(quán)利，但是最后朝陽法院還是判決了，當(dāng)然這個也是我的訴求，判決了片方在《新京報(bào)》上刊登侵權(quán)聲明，消除影響，這個案件是我這么多年?duì)幦〉降囊粋€非常不錯的結(jié)果。

眾所周知，現(xiàn)在不論理論界、實(shí)務(wù)界關(guān)于侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的基本上是不會判決賠禮道歉和消除影響的，我明知道賠禮道歉的訴求不會得到支持所以就不要求，直接要求的是刊登侵權(quán)聲明，消除影響，這個出乎我的預(yù)料，朝陽法院判決了。另外我在北京一中院也有一個案件，也是類似的，北京一中院的案件也是侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的案件，我同樣是要求刊登聲明、消除影響，并沒有要求賠禮道歉，北京一中院也支持了，所以業(yè)界有一些悲觀的論調(diào)，認(rèn)為侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)去要求賠禮道歉、消除影響是不可能的，但是通過我代理的這些案件，不斷的堅(jiān)持，可能在實(shí)務(wù)界對理論上的一些說法實(shí)際上還是有一些不同看法的，而且還敢于在判決當(dāng)中落實(shí)下來，所以將這些經(jīng)驗(yàn)給大家分享一下，今后再有侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的案件，可以嘗試要求刊登侵權(quán)聲明、消除影響。

以上是關(guān)于影視劇拍攝之前、拍攝過程當(dāng)中應(yīng)當(dāng)注意的問題，接下來說明拍攝完成之后怎么辦，拍攝完成之后要給影視劇署名，2003年廣電總局有一個《國產(chǎn)電影片字幕管理規(guī)定》，該規(guī)定有大概10條的內(nèi)容，我不逐一講述了，其中第7條請大家特別注意，影片的全面字幕由電影制片（出品）單位承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，即在業(yè)界不論是行政管理機(jī)構(gòu)還是影視從業(yè)人員，大家公認(rèn)影視的制片單位就是出品單位，制片單位、出品單位享有著作權(quán)，但是現(xiàn)在尤其是前幾年，我們看影視劇的時(shí)候片尾的署名真的是五花八門。

當(dāng)然在我們這么多年的影視劇從業(yè)者的努力之下，以及一線的訴訟律師代理的案件和法院判決的司法指導(dǎo)下，現(xiàn)在很多影視劇的片方也比較聰明了，比較規(guī)范了，可能還會有一些其他的署名，但是最后基本上都會加注一條就是“本影片著作權(quán)歸屬某某享有”，這個也是比較好的，但我覺得這還不夠，署名的時(shí)候可以這樣署名，但是今后在對外授權(quán)的時(shí)候以及維權(quán)的時(shí)候，還是需要非著作權(quán)方，但是掛名為出品、聯(lián)合出品、攝制、聯(lián)合攝制的這些公司出具一些聲明或授權(quán)書，聲明他們不享有著作權(quán)，這個我們業(yè)界有一個特別知名的電視劇的制片方，就是華錄百納，這個也是一個央企上市公司，我在幾年前就一直幫助他們做影視劇著作權(quán)的規(guī)范和維權(quán)工作，08年之前的一些影視劇如《旗艦》、《貞觀之治》、《鹽亨》、《雙面膠》等等。

08年之前老一些的片子，其片尾的署名是非常復(fù)雜的，其合作的片方，比如《旗艦》，其出品單位之一是海軍政治部（由于記憶問題名字不一定完全準(zhǔn)確），08年之前海軍政治部出授權(quán)就是“全球發(fā)行權(quán)歸屬華錄百納”，華錄百納認(rèn)為這樣也是可以的，但是實(shí)際上是大錯特錯的，發(fā)行權(quán)只是著作權(quán)的權(quán)能之一，非常小的一塊，我們介入給他們的服務(wù)之后，將他們所有的片子都拿過來，將影視劇片尾的署名逐一的核查，逐一的讓每一部劇的片方補(bǔ)這個授權(quán)，工作量非常大，難度也非常大，海軍政治部08年之前已經(jīng)出具了一個聲明，很多年過去之后再找人補(bǔ)充這個聲明是非常困難的，但是我們還是盡量的補(bǔ)充了很多，在08年之后的一些新的片子之中都是按照我們律師的建議將權(quán)利界定得非常清楚，爭議就很小了。

以上說完了影視劇的拍攝和拍攝之后的署名、權(quán)利規(guī)范的問題，接下來講影視作品的著作權(quán)由誰享有，作者又享有那些權(quán)利，《著作權(quán)法》15條規(guī)定，電影作品和類電影作品的著作權(quán)由制片者享有，前面說了一般制片就是出品方，看到影視劇后面一般出品方就是制片方，但是也不絕對，基本上是這樣，編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)獲得報(bào)酬，接下來電影和類電影作品當(dāng)中劇本音樂可以單獨(dú)使用的，作者有權(quán)單獨(dú)行使其著作權(quán)，里面的劇本音樂先不說，我們就說影視劇本身。

影視劇本身的著作權(quán)還是由制片者享有的，主創(chuàng)人員享有署名權(quán)，這個爭議不大，制片方、出品方享有著作權(quán)的權(quán)能有哪些，在90年《著作權(quán)法》的時(shí)候只是包括了發(fā)表、署名、修改、保護(hù)作品完整四項(xiàng)人身權(quán)，財(cái)產(chǎn)權(quán)沒有細(xì)致說明，統(tǒng)稱使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)，即以復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、編輯等使用作品的權(quán)利，所以在90年著作權(quán)法的時(shí)候是把財(cái)產(chǎn)權(quán)統(tǒng)稱為使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)，后面以列舉的方式列舉了復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)等等，現(xiàn)在的著作權(quán)法是四項(xiàng)人身權(quán)，十三項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)，最后一項(xiàng)是一個兜底的權(quán)利，這里也會涉及到影視作品享有的特有的權(quán)利。

一般的作品可能不見得都享有十七項(xiàng)的權(quán)利，但是影視作品是肯定享有十七項(xiàng)的權(quán)利的，例如放映權(quán)，只有美術(shù)、攝影、電影和類電影享有的權(quán)利，還有出租權(quán)，是電影和類電影還有計(jì)算機(jī)軟件特有的，攝制權(quán)是以攝制電影或類電影的方式將作品固定在載體上的權(quán)利，有些作品如果可以以攝制電影和類電影的方式將作品固定在載體上，這些作品才享有攝制權(quán)，一般作品的權(quán)能并不是都享有十七項(xiàng)的權(quán)利的，要區(qū)別來看，另外影視作品還享有一個特權(quán)，關(guān)于法定許可的部分，即廣播電臺、電視臺的許可，著作權(quán)法規(guī)定廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)發(fā)表的作品，不需要經(jīng)過許可，但是要付費(fèi)，播放已經(jīng)出版的錄音制品不需要經(jīng)過許可，但是需要付費(fèi)，一般情況下是這樣的，當(dāng)然有但書，影視作品享有的特權(quán)是廣播電臺電視臺播放影視作品的時(shí)候還有錄像作品的時(shí)候應(yīng)當(dāng)取得許可也要付費(fèi)，這個是廣播電臺、電視臺不享有的法定許可，法定許可的邊界不能觸及影視作品，這個是影視作品的一個特權(quán)，大家要注意，前面已經(jīng)講了五大點(diǎn)了，時(shí)間過得也比較快，因?yàn)闀r(shí)間關(guān)系，我說得也不會太透徹，擔(dān)心大家聽得比較復(fù)雜，基本上將實(shí)質(zhì)上的問題說明一下。

第六部分我想說影視作片拍攝完畢對外授權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)注意的問題，首先是首播的問題，這個問題我們有過很慘痛的教訓(xùn)，我們在06年的時(shí)候國內(nèi)非常知名的一個電視劇的制作方拍攝了一部電視劇，拍攝完畢之后和廣東的一家專門做音像制品發(fā)行的公司簽署了發(fā)行協(xié)議，該協(xié)議約定作為影視作品的制作方，要保證電視劇在央視首播，在保證這個電視劇在央視首播的前提下，廣東這家公司支付保底版稅650萬，如果銷售超量還要額外支付版稅，大家都知道在06、07年之前，尤其是06年之前音像制品的銷量還是非常好的，但是到06、07年市場急轉(zhuǎn)直下，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)普及的速度特別快，發(fā)展得非常好，所以相應(yīng)的音像制品發(fā)行的實(shí)體數(shù)量就下降得非?？欤瑥V東這家公司就看到了這個市場不好的情況，認(rèn)為已經(jīng)支付了650萬的保底版稅都無法收回，而且恰恰發(fā)現(xiàn)了我們客戶的一個問題，我們在合同當(dāng)中約定是在央視首播，但是這個電視劇實(shí)際上是在臺灣先播出了，在大陸地區(qū)是央視首播的，我們的客戶認(rèn)為這樣的播出是符合行業(yè)慣例的。

央視首播實(shí)際上就是大陸地區(qū)的首播，電視臺的播出地域是比較特殊的，因?yàn)楣苤茊栴}，臺灣播出的東西大陸是看不到的，大陸播出的臺灣也看不到，我們的客戶認(rèn)為我們在臺灣先播出了，在大陸地區(qū)央視再播出不違反在央視首播的保證約定，還是履行了在央視首播的約定的，可是廣東的公司不這樣認(rèn)為，可能因?yàn)閷τ谑袌鲱A(yù)期的考量就抓住這條來起訴我們，認(rèn)為我們違反了在央視首播的規(guī)定，這個案件經(jīng)過一審二審，最后到最高法院再審，最后的結(jié)果就是我們敗訴，認(rèn)為我們違反了合同的約定，沒有盡到我們的保證義務(wù)，沒有在央視首播，而是在臺灣先播出了，我們無償退費(fèi)。當(dāng)然實(shí)際上這個合同、這個音像制品的發(fā)行協(xié)議并不是我們介入簽署的，我們只是后來介入這個案件的代理，我想說明的重點(diǎn)是如果這些協(xié)議有律師把關(guān)，稍微加入幾個字就可以避免這樣的問題了，即只要加入這個電視劇在中國大陸是央視首播就沒有問題了，這個就不應(yīng)該退費(fèi)了，而且這個案件我們在最高法院再審的時(shí)候還請示廣電總局發(fā)了一個文件，廣電總局從行政管理機(jī)關(guān)的角度來說明首播實(shí)際上就是大陸地區(qū)的首播，這個是行業(yè)慣例，但是即便這樣最高法院也沒有認(rèn)可，所以這個案子我們的客戶喪失了最佳的音像制品發(fā)行的窗口時(shí)間，完全喪失了發(fā)行的機(jī)會，損失很大，所以首播的問題一定要特別重視。

第二個問題我想說授權(quán)時(shí)間和地域范圍的問題，這個只是提示一下，授權(quán)對方多長時(shí)間、在什么地方傳播，這個是合同應(yīng)有之意，第三點(diǎn)就是傳輸手段，即授權(quán)的方式，影視劇的片方是授權(quán)在網(wǎng)絡(luò)上的傳播還是在長途汽車、航班上、酒店里面?zhèn)鞑?，是授?quán)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)還是什么，這些都要搞清楚，在特定的時(shí)空環(huán)境下以什么方式傳播一定要約定很清楚，如果有一些因?yàn)榧夹g(shù)問題可能無法完全的準(zhǔn)確表達(dá)，那么不妨多寫幾句，我做了這么多年的法務(wù)以及一線維權(quán)律師，最深的體會就是合同簽訂得越細(xì)致越認(rèn)真的越不容易出問題，越忽視合同的越容易出問題，所以一定要將權(quán)利邊界搞清楚。

第四是授權(quán)網(wǎng)站是獨(dú)家還是非獨(dú)家，獨(dú)家當(dāng)中是獨(dú)占還是非獨(dú)占，獨(dú)家和獨(dú)占在法理上還是有區(qū)別的，獨(dú)家就是我授權(quán)網(wǎng)站獨(dú)家，網(wǎng)站可以使用，也不能排除片方使用，如果是獨(dú)占，即網(wǎng)站可以使用，片方不可以使用，在著作權(quán)法當(dāng)中這個叫做專有許可、專有使用權(quán)，這個專有使用權(quán)也值得研究，大家可以關(guān)注著作權(quán)法實(shí)施條例第24條的規(guī)定，如果約定專有使用權(quán)，但是沒有特別的約定清楚什么是專有使用權(quán)就視為這個網(wǎng)站有權(quán)排除片方在內(nèi)的任何人以同樣的方式使用作品，實(shí)際上就是約定不清楚的情況下，著作權(quán)法里面的專有使用權(quán)就是獨(dú)占，后面還有規(guī)定，除合同另有約定外，網(wǎng)站再授權(quán)的時(shí)候其可以授權(quán)，但是不能授權(quán)下一手再轉(zhuǎn)授，如果再轉(zhuǎn)授這個是禁止的，實(shí)際上網(wǎng)站有獨(dú)占使用權(quán)，但是不能授權(quán)第三方再對外再轉(zhuǎn)授，這條我在執(zhí)業(yè)的過程當(dāng)中發(fā)現(xiàn)有很多影視劇的片方、網(wǎng)站以及律師不是很重視，認(rèn)為片方授權(quán)網(wǎng)站是獨(dú)占，網(wǎng)站再授權(quán)還是獨(dú)占，都是可以不斷的進(jìn)行向下的轉(zhuǎn)授的，這個是不可以的，如果沒有爭議還好，如果有爭議那么第二手再向下授權(quán)第三手獨(dú)占是不可以的（除非片方允許）。

另外在授權(quán)網(wǎng)站進(jìn)行信息網(wǎng)絡(luò)傳播的時(shí)候，可能有一些網(wǎng)站會要求片方給其訴權(quán)，實(shí)體權(quán)利和訴權(quán)同時(shí)授予是沒有問題的，但是如果訴權(quán)單獨(dú)授權(quán)出去是不可以的，有一些人在詢問我就是不購買實(shí)體的權(quán)利，不要信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)，就要維權(quán)的權(quán)利可以嗎？這個是不可以的，訴權(quán)只能依附于實(shí)體的權(quán)利，不能單獨(dú)授權(quán)，這點(diǎn)也要特別注意，第六點(diǎn)我想說合作作品的著作權(quán)行使問題，一部片子如果有三個制片方，如果約定不清楚著作權(quán)歸屬和邊界怎么辦，《著作權(quán)法實(shí)施條例》第9條有明確的規(guī)定，合作作品不可以分割使用的，著作權(quán)由各方享有，協(xié)商一致享有，不能協(xié)商一致又無正當(dāng)理由的，任何一方不能組織他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，所得的收益各方分配，比如三個制片方可以一方單獨(dú)去授權(quán)給網(wǎng)站使用，只是授權(quán)出去了之后授權(quán)的金額要在三方當(dāng)中合理分配，這點(diǎn)是合作作品著作權(quán)行使的問題。

授權(quán)和轉(zhuǎn)讓的問題是很大的一個問題，在執(zhí)業(yè)、實(shí)務(wù)當(dāng)中很常見，另外還關(guān)系到維權(quán)的權(quán)利行使問題，一旦發(fā)生侵權(quán)其中的一家片方是否可以維權(quán)，實(shí)務(wù)當(dāng)中通常情況下大家是一起維權(quán)的，即三個片方都作為原告維權(quán)，或者是其中的兩家聲明不作為原告，支持其中的一家作為原告起訴，后面這個是最常見的，即一家起訴其他家出聲明或授權(quán)，另外一種是其中的一家來起訴法院是否可以立案，北京和上海的處理方式不一樣，北京基本上是不可以的，上海比較豁然一些，大部分法院會接受，可以受理，受理之后會給其他的片方發(fā)出追加的裁定，其他家如果都來就好，如果聲明放棄也可以，當(dāng)然有一些片方也不是都能追加到的，例如美國的一些片方，其片尾的署名也有很多，但是往往就是一家來起訴，法院立案之后也沒有辦法追加，就先判決到原告的頭上，在判決當(dāng)中加注說明，判決的金額應(yīng)當(dāng)在著作權(quán)共有權(quán)人之間合理分配，這個是在合作作品授權(quán)尤其是維權(quán)的問題上一直困擾很多片方的問題。

我之前有一個仔細(xì)的思考和研究，就是三個片方拍攝了片子約定不清楚著作權(quán)如何切割，大家可以看一下《民法通則的意見》和《物權(quán)法》，其是有不同規(guī)定的，《民法通則意見》認(rèn)為如果約定不清楚就視為共同共有，《物權(quán)法》則將其進(jìn)行了一個調(diào)整，因?yàn)槠涫且粋€特別法而且是一個法律，《民通意見》是一個司法解釋，而且《物權(quán)法》又是后法，所以《物權(quán)法》是將《民通意見》的規(guī)定推翻了，對于共有財(cái)產(chǎn)如果約定不清楚或者沒有約定，除共有人具有家庭關(guān)系之外視為按份共有，影視作品的制片方肯定不是家庭關(guān)系，所以根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定就是按份共有，按份共有是平分還是按照比例分配后面又有規(guī)定，如果沒有約定或約定不明的，按照出資額認(rèn)定，按照出資額不能認(rèn)定的等額享有，我就有一個想法，如果不許一家去立案，那么來兩家是否可以？如果三家不能湊齊我找兩家來，兩家享有這個片子的三分之二份額，根據(jù)物權(quán)法其他條款的規(guī)定，即共有權(quán)人處理共有的不動產(chǎn)、動產(chǎn)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過占共有動產(chǎn)的三分之二以上的按份共有人同意就可以進(jìn)行處分，所以三家有兩家來起訴應(yīng)當(dāng)也是可以的，但是這個實(shí)際上突破起來也非常難，海淀法院和朝陽法院我進(jìn)行了很多的嘗試，基本上都沒有接受，偶爾可以涉險(xiǎn)過關(guān)。

剛才說明了一些我的常識和研究、突破，實(shí)際上在《著作權(quán)法修整案》第二稿和第三稿這個問題得到了解決，雖然這個修整案尚未通過，但是我們應(yīng)當(dāng)有一個很好的期待，在修整案三的第15條，他人侵犯合作作品著作權(quán)的時(shí)候，合作作者可以以自己的名義提出訴訟，但是獲得的賠償應(yīng)當(dāng)合理分配給所有的合作作者，這個就為很多片方其中一個片方起訴打開了方便之門，我認(rèn)為是非常合理的，實(shí)際上之前法院的擔(dān)心完全沒有必要，一個片方起訴判決賠償就可以了，賠償之后其他共有人之間怎么分配是另外一個法律問題，所以法院沒有必要因?yàn)閾?dān)心后續(xù)分配不均勻就當(dāng)然的否定其中的一個片方來起訴維權(quán)，否定大家的訴權(quán)，我認(rèn)為這樣是非常不合理的，所以《著作權(quán)法修整案（三）》進(jìn)行了這樣一個便利片方維權(quán)的調(diào)整，我們期待能夠盡快的通過。

接下來我說明第七大點(diǎn)，關(guān)于影視作品維權(quán)的法律問題，我看到時(shí)間已經(jīng)快一個小時(shí)了，時(shí)間過得非?？欤谄叽簏c(diǎn)不說太細(xì)致了，影視作品的維權(quán)問題主要想說侵權(quán)糾紛，首先是維權(quán)的主體，之前是全體著作權(quán)人，我研究可能三分之二的按份共有人應(yīng)該也可以，現(xiàn)在因?yàn)椤吨鳈?quán)法的修整案（三）》明確授予了任何合作作者都可以，這個是一個突破，但是目前還未通過，還是要安分守己一些按之前規(guī)定來，關(guān)于維權(quán)的管轄法院，原告、被告住所地，侵權(quán)行為地都可以，侵權(quán)行為地又包括實(shí)施被控侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器，計(jì)算機(jī)終端設(shè)備所在地，這些都是侵權(quán)行為地，被告住所地是當(dāng)然的，原告住所地是新的民事訴訟法的司法解釋賦予了原告這樣的權(quán)利，在2014年有最高法院利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)的司法解釋，授予了利用網(wǎng)絡(luò)侵犯姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)的可以在原告住所地管轄，在早是最高法院關(guān)于名譽(yù)權(quán)的解答，只是說侵犯名譽(yù)權(quán)的可以在原告住所地管轄。

2014年又?jǐn)U展到了利用網(wǎng)絡(luò)侵犯人格權(quán)的也可以，民事訴訟法最新的司法解釋又將其擴(kuò)張到利用信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的，被侵權(quán)人住所地實(shí)際上就是原告的住所地也可以作為管轄法院，這個是要降低原告維權(quán)成本便利原告主張權(quán)利，通過名譽(yù)權(quán)的解答、網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)的解釋還有最新的民事訴訟法的司法解釋這個線條可以看到對于侵權(quán)行為的維權(quán)，頂層設(shè)計(jì)還是要降低維權(quán)的成本，便利原告起訴，這個線條非常的清晰，另外侵權(quán)行為地、被告住所地難以確定的，或者在境外的，原告發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計(jì)算機(jī)終端設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地，最后一個我想現(xiàn)在基本上都沒有使用過，至少我沒有使用過，被告在哪里都不清楚，行為地也難以界定，當(dāng)時(shí)在最新的民訴法司法解釋出來之前原告的住所地是不可以起訴的的，如果被告在哪里都不知道，侵權(quán)行為地在哪里都不知道，發(fā)現(xiàn)了侵權(quán)內(nèi)容計(jì)算機(jī)終端所在地是可以起訴，但是起訴了之后送達(dá)都是問題，判決也很難執(zhí)行，所以有這樣規(guī)定的受案可能，但是操作起來基本上是沒有這樣的操作經(jīng)驗(yàn)，這個是管轄法院的問題。

第三點(diǎn)關(guān)于維權(quán)的問題，影視作品的維權(quán)可以申請?jiān)V前禁令和訴前證據(jù)保全，以往在《著作權(quán)法》規(guī)定當(dāng)中有訴前禁令和訴前證據(jù)保全，最新的《民事訴訟法》的司法解釋也有了這樣的規(guī)定，訴前的財(cái)產(chǎn)保全，訴前的證據(jù)保全，訴前的行為保全都可以了，但是訴前禁令非常難，全北京法院在2013年只有13起訴前禁令，我就辦了一起，訴前禁令的好處就不用多說了，只是告訴大家有這樣一個途徑和路徑，還有一點(diǎn)，著作權(quán)法的訴前禁令，裁定采取訴前禁令之日起15日內(nèi)就要起訴，但是2012年修改的民事訴訟法將其改變了，30日內(nèi)起訴，因?yàn)椤睹袷略V訟法》是關(guān)于程序方面效力最高的法律，關(guān)于起訴時(shí)間的問題效力還是要高于著作權(quán)法的規(guī)定，裁定采取訴前禁令30日內(nèi)起訴就可以了。

第四點(diǎn)我想講什么情況下要承擔(dān)責(zé)任，《最高法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的民事糾紛若干規(guī)定》，該規(guī)定替代了審理計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的司法解釋，這個也是一個司法解釋，撰寫得很詳細(xì)，關(guān)于利用信息網(wǎng)絡(luò)侵犯影視作品權(quán)利的主要分為三部分，第一部分是網(wǎng)站直接提供，第二是教唆，第三是幫助，教唆、幫助是一個共同侵權(quán)，承擔(dān)連帶責(zé)任，提供是直接侵權(quán)責(zé)任，司法解釋當(dāng)中也有關(guān)于提供、教唆、幫助的具體解釋，困擾大家最多的實(shí)際上還是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者避風(fēng)港的問題，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者我們賦予其避風(fēng)港適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)，其主要是信息存儲空間和搜索鏈接服務(wù)兩部分，我們仔細(xì)的看法律和司法解釋的規(guī)定可以得出一個結(jié)論，關(guān)于利用信息網(wǎng)絡(luò)侵犯影視作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和著作權(quán)的還是遵循過錯責(zé)任原則，也不采用嚴(yán)格責(zé)任，也不采用公平責(zé)任，就是過錯，有過錯就承擔(dān)責(zé)任，沒有過錯就不承擔(dān)責(zé)任，關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例第22條關(guān)于信息存儲空間的歸責(zé)原則，就是不知道也沒有合理的理由知道侵權(quán)的不承擔(dān)責(zé)任，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例23條關(guān)于提供搜索、鏈接的，明知或應(yīng)知所鏈接的作品侵權(quán)的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。

前面說不知道或不應(yīng)當(dāng)知道，后面又說明知或應(yīng)知，其對應(yīng)的邏輯都是一樣的，即要有過錯才承擔(dān)責(zé)任，另外該規(guī)定第6條規(guī)定，原告有初步證據(jù)證明網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供作品的，但是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者能夠證明其僅提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)并且沒有過錯的，法院不認(rèn)定侵權(quán)，所以一系列看下來還是過錯歸責(zé)原則，過錯的判斷標(biāo)準(zhǔn)在司法解釋當(dāng)中都有詳細(xì)的規(guī)定，無非就是作品是否知名，是否推薦、修改、選擇、編輯，對于接到權(quán)利通知之后是否有作出反應(yīng)，這個不難判斷，不論在訴訟過程當(dāng)中還是法院裁判的過程當(dāng)中大家都遵循一個原則，即這樣做是否合理，實(shí)際上和美國的版權(quán)保護(hù)在法律沒有明確規(guī)定的情況下是判例法和衡平法的類似，會判斷商業(yè)模式是善意的還是惡意的，同時(shí)也會判斷商業(yè)動機(jī)是善意的還是惡意的，如果商業(yè)模式和商業(yè)動機(jī)是好的，則基本上是傾向于歸入避風(fēng)港，如果商業(yè)模式和商業(yè)動機(jī)是壞的則基本上不會使用避風(fēng)港進(jìn)行保護(hù)。

第五點(diǎn)說明責(zé)任承擔(dān)的方式，一般是停止侵權(quán)，這個是一定的，賠償損失也會有，還有就是很多片方要求賠禮道歉和消除影響，這個我剛才講了，侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的賠禮道歉這個訴求肯定是行不通的，我自己沒有任何的信心，如果哪一位在侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)方面可以爭取到賠禮道歉不妨提供出來分享一下，消除影響也是非常難的，但是我不知道其他人是否有類似的案件，我剛才說明了我有兩個案件有突破，而且是北京的朝陽法院和一中院，侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的都判決了登報(bào)消除影響，剛才我也看到了有一位老師說對于消除影響的判決還值得探討，但是我認(rèn)為其實(shí)沒有明確的法律規(guī)定說明侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)不能判決消除影響，既然沒有限定那么為什么法官不能這樣突破呢？第二個是類比商標(biāo)權(quán)，商標(biāo)權(quán)其完全是一個財(cái)產(chǎn)權(quán)，沒有任何人身權(quán)的意思，商標(biāo)專用權(quán)侵權(quán)案件當(dāng)中沒有任何人身權(quán)的屬性，商標(biāo)權(quán)侵權(quán)的時(shí)候可以判決登報(bào)聲明消除影響，有人會講商標(biāo)侵權(quán)可能更多是混淆商品來源的，混淆商品來源當(dāng)然要登報(bào)消除影響，正本清源，告訴公眾哪個商標(biāo)是侵權(quán)的，但是我想這個都不是重點(diǎn)，混淆的問題只是另外一個層面的問題，實(shí)際上還是涉及到人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)是否可以判決賠禮道歉和消除影響的權(quán)利性質(zhì)本身的爭論，所以我的觀點(diǎn)就是我認(rèn)為在侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的案件當(dāng)中我們可以盡量的突破，仿照商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)案件來要求消除影響，這個是分享給大家的。

最后一點(diǎn)就想說賠償標(biāo)準(zhǔn)，賠償標(biāo)準(zhǔn)《著作權(quán)法》規(guī)定是50萬以下，當(dāng)然前面還有一個前提，就是原告的損失和被告獲得的利益都無法查明的情況下是50萬以下，現(xiàn)在專利和商標(biāo)判決數(shù)額都提高了，商標(biāo)是原告損失、被告獲得利益如果都無法查明，還有就是商標(biāo)許可費(fèi)用的倍數(shù)無法查明的，判決300萬以下，，如果惡意侵犯商標(biāo)權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的可以在前述計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的倍數(shù)一倍以上三倍以下，還包括合理開支，專利權(quán)也是類似的，即損失、獲益、專利許可費(fèi)用的倍數(shù)來確定，如果都無法確定可以在1萬到100萬之間賠償，著作權(quán)法修訂的時(shí)候修整案二、三對于法定的賠償都進(jìn)行了調(diào)整除了原告的損失被告的獲益還增加了著作權(quán)許可使用費(fèi)的倍數(shù)來確定賠償數(shù)額，如果原告損失、被告獲益、著作權(quán)許可合理費(fèi)用無法確定，則在100萬以下法定判決賠償，關(guān)于重復(fù)侵權(quán)的可以按照以上計(jì)算結(jié)果的兩到三倍來計(jì)算，這個是著作權(quán)法修正案第二、第三稿的區(qū)別，第二稿是1到3倍，后來反映比較強(qiáng)烈，一倍同意重復(fù)，沒有意義，現(xiàn)在第三稿改變直接為兩到三倍，這個改動是符合業(yè)界呼聲的，有一個小細(xì)節(jié)分享一下，關(guān)于著作權(quán)法修正案二、三關(guān)于重復(fù)侵權(quán)的判決賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)問題，其說是兩次以上故意侵權(quán)才按照之前的計(jì)算方式兩到三倍來判決，如果是過失侵權(quán)呢？我們之前分析了著作權(quán)侵權(quán)，尤其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)是過錯，并不是故意，過錯包括故意和過失，明知和應(yīng)知也是這樣，明知是故意，應(yīng)知是過失，如果不是兩次故意侵權(quán)是否可以參照兩到三倍來判決，我想這個是修正案二、三沒有考慮周全的地方。

以上就是我今天想要說的所有內(nèi)容，最后在進(jìn)行一個拾遺，關(guān)于影視作品維權(quán)的問題，還可以嘗試使用《反不正當(dāng)競爭法》來保護(hù)，如果具體的條文無法保護(hù)，可以使用《反不正當(dāng)競爭法》的第2條，違反商業(yè)道德、侵害社會公共利益、違反誠實(shí)信用原則來認(rèn)定，這個我手中也有成熟的案例，現(xiàn)在我的感覺是尤其北京的法院，對于利用《反不正當(dāng)競爭法》維權(quán)的利用尺度在放開，使用第2條判決還是比較多，很多案件都這樣判決了，還有就是關(guān)于電視臺廣播組織權(quán)，還有機(jī)頂盒IPTV的問題，這里的爭議討論空間可能更大，尤其是廣播組織權(quán)是否可以延伸到網(wǎng)絡(luò)，現(xiàn)在業(yè)界主流的呼聲是不能夠延伸，但是有一些法院是判決可以延伸的，爭議比較大，還是有很多的討論空間的，今天由于時(shí)間關(guān)系這點(diǎn)就不多說了，各位如果有興趣可以進(jìn)一步單獨(dú)進(jìn)行探討，我的發(fā)言完畢，感謝各位的耐心以及部分師友中間穿插的一些交流和支持，接下來如果各位有問題可以向我提問，我們可以一并探討，謝謝大家！

文字整理：北京法律工作者小張

附：

第二期講座主題：知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)業(yè)若干問題探討（主講人：喬萬里老師）

第一期講座主題：企業(yè)運(yùn)營常見商標(biāo)問題解析（主講人：趙艷紅老師）

編輯：IPRdaily 趙珍 -------------

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