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再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?

商標(biāo)
縱橫君9年前
再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?

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來源:IPRdaily

作者:頂峰知識產(chǎn)權(quán)

標(biāo)題:再議“雙十一”:為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?




IPRdaily導(dǎo)讀作為知識產(chǎn)權(quán)行業(yè)從業(yè)者,不是要幫阿里集團(tuán)洗白,只想站在商標(biāo)注冊和保護(hù)的角度來掰一掰謊,看看這件陳年舊事,到底誰在夸大其詞?



一年一度的11.11,對于電商和眾吃土少女而言,已經(jīng)由一個“民間節(jié)日”變成了一項心照不宣的“傳統(tǒng)”。

只是不知道再一次的舉國沸騰來臨時,大家是不是還記得曾經(jīng)向阿里巴巴和馬云爸爸吐過的“口水”呢?

再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?

自從14年臨近11月11日時,阿里巴巴集團(tuán)突然亮出“雙十一”注冊商標(biāo)的王牌,在全國許多媒體上發(fā)布一份通告函,要求媒體不要為其他電商企業(yè)發(fā)布帶有“雙十一”字眼的促銷廣告后,阿里集團(tuán)和它的這個商標(biāo)便淪為了眾矢之的。

阿里最大的死對頭京東,第一時間站出來發(fā)表了“抗議書”,指責(zé)阿里巴巴違背“互聯(lián)網(wǎng)精神”和公平競爭原則,試圖“壟斷電子商務(wù)市場”。

再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?
再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?
巨頭一發(fā)聲,小鬼們更是紛紛打蛇隨棍上,電商界紛紛表示了對阿里此舉的鄙夷,同時表達(dá)了自己權(quán)利被“侵犯”的深切痛楚。
然而包括京東在內(nèi),說到底都只是在打嘴仗,并沒有哪家能夠具體說出阿里注冊雙十一商標(biāo)到底侵犯了他們什么權(quán)利。反而在其中冒出了許多奇奇怪怪的說法。
再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?
作為知識產(chǎn)權(quán)行業(yè)從業(yè)者,不是要幫阿里集團(tuán)洗白,只想站在商標(biāo)注冊和保護(hù)的角度來掰一掰謊,看看這件陳年舊事,到底誰在夸大其詞?

關(guān)于“雙十一”商標(biāo)

哪些說法是錯誤的?


在雙十一商標(biāo)的爭議事件中,最常被提起的有兩個詞
①搶注
阿里集團(tuán)真的是如眾大小電商抱怨是“搶注”了雙十一商標(biāo)嗎?其實(shí)不然。
再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?

“搶注”的概念按照相關(guān)法律規(guī)定,狹義上就是指“在原商標(biāo)所有者之前注冊該商標(biāo)以獲取經(jīng)濟(jì)利益的競爭行為”。
所以搶注的前提是要“在原商標(biāo)所有者之前”,而“雙十一”概念本來就是阿里巴巴在09年11月11日開始在當(dāng)時還叫淘寶商城的天貓網(wǎng)站舉辦的促銷活動。
當(dāng)時參與的商家數(shù)量和促銷力度都很有限,但營業(yè)額遠(yuǎn)超預(yù)想,因此11月11日這一天才開始正式成為淘寶商城(天貓)舉辦大規(guī)模促銷活動的固定日期。

再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?

而從商標(biāo)申請日期來看,阿里最早提起雙十一系列商標(biāo)的申請也是在2011年(沒錯,是系列)。
所以,無論是從商標(biāo)的原創(chuàng)意者還是從在先使用者來看,阿里注冊雙十一商標(biāo),均屬于合理注冊、正當(dāng)保護(hù),并不是一些電商口中的“搶注”行為。
再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?

②壟斷

根據(jù)我國反壟斷法第三條的規(guī)定,所謂壟斷行為包括以下幾種:

①經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議;
②經(jīng)營者濫用市場支配地位;
③具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中。

而注冊商標(biāo)對于任何商家來說,都僅僅只是給自己提供的商品或者服務(wù)貼上一個區(qū)別于他人的“標(biāo)簽”而已。
反壟斷法對壟斷行為的定義中并沒有一條法條明確適用于阿里集團(tuán)注冊商標(biāo)這一行為,何況它注冊雙十一商標(biāo)也沒有侵犯他人在先的權(quán)利,因?yàn)榘凑諘r間線梳理,阿里集團(tuán)自身就是在先權(quán)利人。

再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?

所以,雖然反壟斷法適用于國家壟斷、自然壟斷與知識產(chǎn)權(quán),但阿里巴巴在11年去注冊雙十一商標(biāo)的行為本身并不涉嫌觸犯相關(guān)法律。
甚至因?yàn)樽陨虡?biāo)擁有專用權(quán)、而阿里也有權(quán)維護(hù)自己的權(quán)益,所以它在2014年發(fā)布的那份通知函,站在法律保護(hù)的角度,也沒有什么不妥。
那么,問題來了——

“雙十一”商標(biāo)的爭議何來?
要厘清這個問題的答案,我們先來看看
“雙十一”商標(biāo)的最終結(jié)局
通過查詢發(fā)現(xiàn),阿里集團(tuán)申請的雙十一商標(biāo)是一個“系列”,包含了諸如“雙11網(wǎng)購狂歡節(jié)”、“雙十二”、“雙十一狂歡節(jié)”、“雙十一”等。

再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?

再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?

然而再仔細(xì)查看,發(fā)現(xiàn)阿里巴巴目前手上并未持有對電商來說至關(guān)重要的35類“雙十一”商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)。

再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?
雖然這個商標(biāo)在2012年一度在第35類注冊成功,但經(jīng)過2014年那場“商標(biāo)大戰(zhàn)”之后,在2015年,該商標(biāo)已被默默地撤銷了。
這便涉及到了商標(biāo)撤銷的一種情況——
商標(biāo)的爭議撤銷
一般來講,像雙十一這樣,在使用中逐漸喪失了“顯著性”的商標(biāo),通常是容易被人提出無效宣告(事實(shí)上已經(jīng)有人去提過),但最后得到的卻是被撤銷的命運(yùn)。
究其原因,因?yàn)?strong style="margin: 0px; padding: 0px; max-width: 100%; box-sizing: border-box; word-wrap: break-word !important;">對已注冊商標(biāo)的撤銷情況包括了“爭議撤銷”。

所謂爭議撤銷是指:

商標(biāo)獲得注冊后,因?yàn)槟承┓ǘǖ脑?,被提起爭議,致使該商標(biāo)被撤銷,不再享有商標(biāo)專用權(quán)。
爭議撤銷又有兩種情況,一是不當(dāng)注冊,二是惡意注冊。不當(dāng)注冊主要是所注冊的商標(biāo)違反了商標(biāo)法的規(guī)定,將一些不得注冊商標(biāo)的標(biāo)志注冊為商標(biāo)。
因此阿里集團(tuán)的雙十一商標(biāo)應(yīng)是屬于因“不當(dāng)注冊”而被商標(biāo)局主動撤銷的情況。
商標(biāo)法第十一條規(guī)定了不得作為注冊商標(biāo)的三種情形,其中第就包含了“缺乏顯著特征”的情形。
而一個明顯的事實(shí)是,雙十一這個概念在歷經(jīng)多年發(fā)展之后,從天貓的自有購物狂歡節(jié)已逐漸擴(kuò)大成為一個廣泛社會性概念,提起雙十一,人們的反應(yīng)幾乎都認(rèn)為是“電商打折”,而不再僅僅是認(rèn)為“僅某家電商在打折”。
所以,這或許才是阿里已經(jīng)注冊成功的雙十一商標(biāo)后來被撤銷的原因所在。
不甘心的阿里集團(tuán),在收到撤銷通知后立刻再次對35類雙十一商標(biāo)進(jìn)行了申請,當(dāng)然了,事已至此,注定面臨的依然是駁回(或部分駁回)的結(jié)局。
再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?




這件事情教會我們什么?
維權(quán)時間有時越早越有利
按照馬云在14年末接受央視采訪時的說法:“如果某一天一個國家注冊了(雙十一),說是他們國家的,你也夠頭痛的”,注冊雙十一商標(biāo)的目的是為了“保護(hù)”,可說是一個“防御性商標(biāo)”。
但我們看到的事實(shí)又是,在12年注冊成功獲得商標(biāo)權(quán)利后阿里并沒有立即站出來聲明自己擁有商標(biāo)權(quán)利,而是在14年雙十一已經(jīng)發(fā)展成一個社會性概念的“節(jié)日”之后,才站出來主張自己的權(quán)利。

雖然京東對阿里“違背互聯(lián)網(wǎng)精神”的指責(zé)有點(diǎn)可笑——采用正當(dāng)手段維護(hù)自己的利益本身與維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)精神并不矛盾,不應(yīng)該受到指責(zé)——但從另一方面來說,這把刀也的確是因?yàn)榘⒗?span style="margin: 0px; padding: 0px; max-width: 100%; box-sizing: border-box; word-wrap: break-word !important; color: rgb(27, 26, 24); line-height: 1.78; letter-spacing: 0px;">自身維權(quán)的延遲(或者因其另有商業(yè)運(yùn)營思路)才遞到了對手的手里。

避免商標(biāo)名淪為“通用名稱”的尷尬
一個標(biāo)志在注冊時雖然不是通用名稱,但在標(biāo)志的使用中卻可能因?yàn)楦鞣N原因失去商標(biāo)應(yīng)有的顯著性,從而由一個商業(yè)標(biāo)志逐步變成普通名詞或者通用名稱。
這是每一個商標(biāo)權(quán)利人都不想看到的結(jié)果。實(shí)際上這類情況并不只在阿里集團(tuán)一家身上發(fā)生,從知產(chǎn)人耳熟能詳?shù)摹皟?yōu)盤”、“吉普”商標(biāo)案例到一些地方特色食品的案例,這樣的事屢見不鮮。
究其原因,除了上文提到的維權(quán)意識淡薄、主張商標(biāo)權(quán)利的時間太晚外,有很大的因素也是由于原商標(biāo)人商標(biāo)保護(hù)意識不足,沒有在一開始就考慮到注冊商標(biāo)保護(hù)。
等到事態(tài)發(fā)展到超出可控范圍時才發(fā)現(xiàn),自己連商標(biāo)的獨(dú)占權(quán)都還沒有通過法律途徑獲得便已然喪失,悔之晚矣。


在道德譴責(zé)之前


再議“雙十一”商標(biāo):為什么一個“防御性商標(biāo)”最后卻備受道德譴責(zé)?

在道德譴責(zé)之前

最好還是學(xué)會利用法律武器
實(shí)際上,京東完全沒有必要諷刺阿里如何“壟斷”了“雙十一”的市場,在法律上他們明明是有很多武器可用的:
按照《商標(biāo)法》第四十四條規(guī)定:

已經(jīng)注冊的商標(biāo),屬于通用名稱或描述性標(biāo)識的,其他單位或個人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。
商標(biāo)評審委員會應(yīng)自收到申請之日起九個月內(nèi)做出決定。也就是說,如果京東在阿里注冊商標(biāo)時就向商評委討要說法,九個月就可以拿到初步結(jié)果,當(dāng)然,對商評委的評判不服的,后面還可以進(jìn)行行政訴訟。
甚至,再走得遠(yuǎn)一點(diǎn),還可以提起確認(rèn)不侵權(quán)之訴,向所在地法院提起訴訟,要求法院確認(rèn)其對“雙十一”的使用并不侵犯阿里巴巴的商標(biāo)權(quán)。
這些都是法律白紙黑字明文規(guī)定的權(quán)利,而既然是提倡法治社會,那么商戰(zhàn)也好,營銷策略也罷,道德終究應(yīng)是也只能是法律的補(bǔ)充。
在法律先行之后再來進(jìn)行道德譴責(zé),恐怕才是更合乎法制時代的行事邏輯。

而京東在監(jiān)測對手商標(biāo)注冊情況時已經(jīng)掉以輕心,事后又不走法律途徑、不敢大膽采用確認(rèn)不侵權(quán)之訴來爭取,反而采取了最容易也最不適當(dāng)?shù)牡赖伦l責(zé),某種程度上,何嘗不是自己商標(biāo)策略上的失誤呢?

來源:IPRdaily

作者頂峰知識產(chǎn)權(quán)

編輯:IPRdaily趙珍          校對:IPRdaily縱橫君


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